Предпринимательская деятельность

План

Задание 1                                                                                                    3

Задача  1                                                                                                     14

Задача 2                                                                                                     17

Задача 3                                                                                                      19

Нормативные акты. Литература                                                             21

Задание 1

Определите соотношение  понятий «коммерческая деятельность»  и «предпринимательская деятельность»

Проблема соотношения  понятия коммерческой деятельности   и предпринимательской деятельности  представляет определенную сложность для российской юридической науки. Причины этого - сравнительная новизна данных вопросов, традиционная оторванность правовой теории от практической сферы и терминологическая путаница в законодательстве.

Первоначально необходимо определить, что коммерция, т.е. торговля, представляет собой вид предпринимательской деятельности. Согласно ст. 2 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) предпринимательской признается осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке. Таким образом, продажа товаров образует одно из направлений предпринимательства, являясь вместе с тем самостоятельной, не зависящей от других областью хозяйственной деятельности.

Торговая деятельность выполняет  значимые экономические и социальные функции, отличающие ее от других видов  предпринимательства. Она опосредует отношения обособленных товаровладельцев в условиях общественного разделения труда. Эти отношения развиваются  через товарный рынок, куплю-продажу  товаров. Торговля обеспечивает продвижение  товаров от производителей к потребителям. Имеется ряд других функций, свойственных исключительно торговле.

Будучи одним из видов  предпринимательства, коммерция не должна отождествляться с ним, так  как не может замещать и обозначать все предпринимательство как таковое. Несостоятельны по своей сути попытки уравнять коммерцию и предпринимательство, представить их как равнозначные, тождественные явления. Ошибочность подобных воззрений делает невозможным развертывание на их основе продуктивных исследований, решение значимых научных и практических задач. По известной поговорке, если первая пуговица застегнута неправильно, то и все другие будут застегнуты неверно¹.

Также неприемлемо стремление отдельных ученых исказить сущность предпринимательства, чтобы отождествить его с коммерцией. В частности, К.К. Лебедев утверждает, что «в отличие от других видов экономической деятельности предпринимательская деятельность осуществляется как определенный продуктивно-созидательный процесс, складывающийся из повторяющихся систематических технологических (производственных) актов. Экономическая сущность предпринимательской деятельности заключается в создании продукта, обладающего потребительной и меновой стоимостью, и в реализации созданного продукта на рынке как товара»². И далее делается вывод, что коммерческая деятельность по реализации продукта-товара является разновидностью предпринимательской деятельности. «Соответственно, коммерческое право - часть предпринимательского права»³.

Однако, отмечает Б.И. Пугинский, в том, что предпринимательская деятельность не всегда является продуктивно-созидательным процессом, она не обязательно заключается в создании продукта, реализуемого на товарном рынке. Огромное множество видов предпринимательской деятельности заключается в выполнении разнообразных работ, оказании возмездных услуг, предоставлении в аренду имущества, операциях с денежными средствами и ценными бумагами и т.п.⁴

Также и коммерческая деятельность вовсе не является продуктивно-созидательным  процессом и не сводится к продаже  товаров, создаваемых организациями-изготовителями. Коммерция возникла и развивалась  как деятельность профессиональных торговцев-купцов и торговых сообществ. И поныне огромные объемы товаров  реализуются оптовыми торговыми  организациями, не участвующими в их производстве. Коммерция совпадает  с иным предпринимательством лишь в  нацеленности на систематическое получение  прибыли.

Неосновательное уравнивание  коммерции и всего предпринимательства  препятствует выявлению особой роли коммерции в сфере экономики, роли, не свойственной другим видам  бизнеса⁵. Между тем эта роль является поистине выдающейся. Торговый оборот оказывает первостепенное, решающее влияние на все экономическое развитие. Как отмечал известный немецкий экономист В. Зомбарт, главным фактором, обеспечившим неслыханный успех капиталистической системы, служит "коммерциализация хозяйственной жизни". Она состоит в том, что благодаря рынку центр тяжести хозяйствования перемещается с непосредственного производства на торговые операции⁶.

 Вместе с тем, отмечается  в литературе, ни на чем не основанное расширение значения терминов "торговля" и "коммерция" вплоть до отождествления их со всяким предпринимательством допускается в законе и иных правовых актах. Так, ст. 50 ГК РФ предусмотрела разделение всех организаций на коммерческие и некоммерческие, т.е. торгующие и неторгующие. Подобная классификация противоречит ст. 34 Конституции РФ, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельностью, а не одной лишь коммерцией. Она не согласуется со ст. 2 ГК РФ, определяющей сущность предпринимательства. Подобное смешение важнейших исходных понятий служит одним из проявлений общего невысокого юридического качества Гражданского кодекса РФ⁷.

Коммерческая деятельность, содержательное ядро которой составляют акты купли-продажи товаров, кардинально  отличается от всех других видов предпринимательства. Главное отличие их в том, что  существо обязанностей коммерсанта  сводится к передаче на возмездной основе товара покупателю. Когда продавец одновременно является изготовителем, акту продажи предшествует процесс  производства соответствующих изделий. В остальных случаях, а они  составляют преимущественную часть, продаже  предшествует закупка товара коммерсантом, т.е. такая же операция купли-продажи. Действия по продаже могут быть сопряжены  с необходимостью транспортировки  товара, его хранения, страхования, совершения иных операций, однако все  они носят вспомогательный, сопутствующий  характер по отношению к купле-продаже. Что касается других видов предпринимательства, то предоставление имущества в пользование, выполнение работ и оказание услуг  отличаются от продажи товаров следующими существенными признаками:

1) они по большей части  протяженны во времени, тогда  как акты купли-продажи в силу  экономических требований тяготеют  к сокращению сроков их исполнения, к совмещению действий по передаче  товара и оплате его стоимости;

2) акт купли-продажи объективно  предполагает возможность совершения  последующих действий с данным  товаром, неоднократной его перепродажи,  что, как правило, исключено  для отношений по аренде имущества, выполнению работ, оказанию услуг. Возможность неоднократной перепродажи товаров позволяет оптовой торговле выполнять функцию распределения товарных ресурсов для обеспечения ими потребителей в разных регионах страны⁸.

Сравнительно высокая  скорость торговых операций обусловливает  быстроту оборачиваемости торгового  капитала, отсутствующую в других видах предпринимательства. Накопление в руках торговцев значительных денежных средств послужило основой  развития промышленности, в том числе  в России. Именно кредитование торговли обеспечило формирование банковского  капитала, становление банковских учреждений. Показательно, что в настоящее  время неспособность наладить устойчивое кредитование торговых организаций  из-за крайнего несовершенства системы  обеспечения возврата кредитов обрекает большинство отечественных банков на убогое существование.

Будучи первым исторически  развившимся видом предпринимательства, торговля обусловила появление коммерческого  права как основы и одной из отраслей частного права. Последнее  своим возникновением и развитием  обязано торговле.

Торговля требует упорядоченности, соблюдения общих правил ее ведения, защиты со стороны государства. Наиболее удобно это организовать, используя  правовое регулирование. Правосозидающая  функция имманентна, внутренне присуща  торговле, она проявляется во все  времена и с развитием последней  лишь усиливается. Коммерция не просто органично связана с правом, она  непосредственно и активно влияет на его развитие.

Регулярная повторяемость, масштабность и значимость торговых операций в сочетании с их специальным  характером привели к возникновению  и распространению в качестве основных источников коммерческого права обычаев торгового оборота и морских обычаев. Обычаи формировались в купеческих сообществах, например в Ганзейском союзе, или в крупных торговых центрах, как это было в итальянской Ломбардии. В процессе осуществления внешнеторговых связей в силу необходимости учета торговых обычаев, существующих в разных регионах, происходили их заимствование и унификация. Система обычаев торгового права именовалась купеческим правом, или lex mercatoria⁹.

Важно отметить, что никакой другой вид предпринимательства даже в малой степени не может сравниться с коммерцией по своей роли в становлении и развитии частного права. Лидирующий характер коммерческого права, свойственный ему новаторский дух обеспечили его решающее влияние на частное право в целом. На основе обычаев торгового оборота сформировались многие правовые конструкции и институты частного права. По выражению известного английского ученого-юриста В. Ансона, «договорное право является детищем торговли». Это означает, что главное регулирующее средство частного права - договор - возникло и получило развитие под влиянием потребностей торгового оборота. Торговле человечество обязано возникновением таких ныне общераспространенных инструментов, как вексель, чек, коносамент, варрант и др. Для обслуживания торговли были разработаны договорные институты перевозки грузов, экспедирования, страхования, посредничества, комиссии и др.¹⁰

Для уяснения соотношения  коммерческого права и предпринимательства  целесообразно проследить переход  от использования системы торговых обычаев к регулированию коммерческой деятельности на основе торговых кодексов. Данный процесс был связан с укреплением государственного суверенитета стран, стремлением власти законодательно урегулировать эту важную сферу экономической жизни. В XIX в. в Западной Европе, Южной Америке, Юго-Восточной Азии произошла кодификация торгового и гражданского законодательства. При этом торговые кодексы, воспринимая обычаи торгового права, регулировали исключительно торговлю либо обслуживающие ее виды деятельности: перевозку, хранение, страхование и др. Что касается иных видов предпринимательства, то они оказывались урегулированными гражданским законодательством¹¹.

Показательно, что многие правовые конструкции и договорные институты, выработанные в сфере  коммерческого права, в процессе кодификации были заимствованы гражданским  правом. В результате они стали  применяться также в других областях предпринимательства и даже в  отношениях с участием граждан. Коммерческое право, в свою очередь, использует общие  положения гражданского права (о  праве собственности, сроках, способах защиты прав и др.). Вместе с тем  при возникновении особенностей, диктуемых потребностями торгового  оборота, соответствующие положения  гражданского права приспосабливаются  к этим потребностям. Данное явление  получило название «коммерциализация гражданского законодательства»¹².

Активное развитие коммерческого  права под влиянием постоянно  изменяющихся потребностей торговли обусловило его более прогрессивный, динамичный характер по сравнению с гражданским  правом, характеризующимся статичностью и формализмом.

Одновременное существование  торговых и гражданских кодексов, обозначаемое как дуализм частного права, не приостановило дальнейшего  самостоятельного развития коммерческого  права. Это развитие в настоящее  время протекает по следующим  направлениям:

1) совершенствование торговых  кодексов с учетом современных  требований и принятие новых  кодексов;

2) развитие системы современных  торговых обычаев;

3) преодоление национальных  рамок торгового законодательства  под влиянием процесса глобализации  мировой торговли¹³.

В условиях интенсивного роста  мировой торговли, объемы которой  за последние 30 лет увеличились более  чем в пять раз, обнаружился сдерживающий характер национального права. Сформировавшаяся в XX в. система коллизионных правил, протекционистский характер национального  торгового законодательства стали  ограничивающими развитие мировой  торговли факторами. Для преодоления  этих препятствий разрабатываются  специальные правовые документы. Главной  их особенностью является отказ от детального нормативного регулирования  обязательственных отношений и  переход к регулированию прежде всего на основе сложившихся общих  принципов коммерческой деятельности (добросовестность, взаимное содействие и др.). Такой подход позволяет  преодолевать расхождения национального  права.

К числу наднациональных  правовых документов относятся Принципы европейского договорного права, разработанные  комиссией Института Европейского университета. В 2002 г. завершена разработка трех частей этого документа. Он характеризуется высокой степенью учета наиболее важных действующих положений международного и национального торгового права. Сходную роль призван играть Свод принципов, правил и стандартов lex mercatoria в редакции 2003 г., подготовленный группой видных ученых-юристов Центра национального права (ФРГ). Свод является тщательно разработанной системой принципов и норм торгового права, рассчитанных на широкое применение¹⁴.