Договор в сфере предпринимательской деятельности

В заключительной части договора указываются: юридические адреса сторон, все приложения, которые являются неотъемлемыми частями договора; подписи сторон; указание места и времени заключения договора (если это не указано преамбуле).

Форма договора имеет немаловажное значение, - это внешнее выражение взаимосогласованного волеизъявления сторон, объективно доступное для восприятия.

2.4 Свобода и законность договора

При заключении договоров в сфере предпринимательства должны соблюдаться основополагающие принципы: свобода и законность договора.

Свобода договора (ст. 421 ГК РФ) означает, что субъекты свободны заключать или не заключать договора. Из этого принципа есть исключение, состоящее в том, что заключение договора для одной из сторон, может быть не правом, а обязанностью. Гражданский кодекс предусматривает случаи, когда заключение договора является обязанностью. О примерах таких договоров будет сказано позже.

Принцип законности (ст. 421 ГК РФ) означает, что гражданско-правовая сделка, действительна в том случае, если она соответствует предъявляемым к ней законом требованиям: законность содержания; способность лиц, ее совершающих, к участию в сделке; соответствие воли и волеизъявления; соблюдение формы сделки.

Основываясь на принципе свободы договора, условия договора формулируются сторонами по их усмотрению. Вместе с тем действие принципа законности предполагает законное регулирование договорных отношений. Иными словами, разрешено все, что не запрещено.

Согласно ст. 421 ГК РФ все условия договора определяются по усмотрению сторон. Условия договора могут быть предусмотрены нормой закона, если соглашение сторон не устанавливает иное. Стороны могут своим соглашением исключить применение такой нормы, (она называется диспозитивной) или установить условие отличное, от установленного в ней. Если же какие-либо условия договора не определены сторонами, нормой закона, то они определяются обычаями делового оборота (п. 2 ст. 427 ГК РФ), применимыми к отношениям сторон. Обычай делового оборота - это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством независимо от того, зафиксировано оно в каком либо документе или нет.

Может случиться так, что после заключения договора принят закон, устанавливающий для сторон иные правила, чем те, которые при заключении договора. Условия договора по общему правилу сохраняют силу, если при этом в законе прямо установлено, что действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров ( п. 2 ст. 420 ГК РФ).

2.5 Порядок заключения договоров. Оферта. Акцепт

Договор заключается посредством направления одной стороной другой предложения заключить договор - оферты, которая должна содержать существенные условия предлагаемого договора (ст. 435 ГК РФ). Предложение заключить договор признается офертой если оно:

направлено конкретному лицу (одному или нескольким);

содержит как минимум все те условия, которые признаются для данного договора существенными;

выражает намерение заключить договор.

Офертой может служить проект договора, письмо или любой документ, направленный с использованием любых способов связи. Оферта может быть направлена любой стороной (продавцом или покупателем). На практике принято направление заказов, «гарантийных писем». Если они содержат предложение заключить договор и существенные условия, то являются офертой.

Направление оферты влечет за собой правовые последствия. Оферент не в праве отозвать свое предложение, и связан сроком, установленным для акцепта (ст. 436 ГК РФ). Оферта связывает направившее ее лицо с момента получения оферты адресатом.

Тогда сторона, получившая оферту (проект договора), сообщает отправителю оферты о своем согласии, акцепте договора, либо о несогласии, либо на согласии на иных условиях.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не предусмотрено законом, не вытекает из обычая делового оборота или прежних деловых отношений сторон (ст. 438 ГК РФ).

Договор может быть заключен при проведении торгов в виде аукциона или конкурса.

Договор считается заключенным, если сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Существенными признаются, например, условия о предмете договора, все те условия, которые считаются существенными сторонами или законом по отдельным видам обязательств. Если же хотя бы одно существенное условие не определено соглашением, договор не считается заключенным. Обычными признаются те условия договора, которые не нуждаются в согласовании сторон. Предполагается, что стороны, достигнув, соглашения заключить данный договор, согласились и с условиями, которые содержатся в законе об этом договоре. Если обычное условие не включено в текст договора, то это не влияет на силу заключенного соглашения и не устраняет действие такого условия. В договор могут быть включены случайные условия, не предусмотренные ни законом, ни обычными условиями. Их отсутствие не влияет на признание договора заключенным. Но если они включены в договор, то должны соблюдаться.

В определяемых законодательством случаях договор заключается в обязательном порядке (ст. 445 ГК РФ):

это так называемый, публичный договор (ст. 426 ГК РФ).

обязанность заключить договор, предусмотрена предварительным договором (ст. 429 ГК РФ).

если договор заключается на торгах, а предметом торгов является только право на заключение договора, стороны не вправе уклониться от подписания договора.

для государственного заказчика заключение государственного контракта с поставщиком является обязательным (п. 5 ст. 527 ГК РФ), если заказ на поставку товаров для государственных нужд размещался по конкурсу, и поставщик был объявлен его победителем.

В этих случаях получившая оферту (проект договора), в течение 30 дней обязана сообщить отправителю оферты о своем согласии, акцепте договора, либо о несогласии, либо на согласии на иных условиях. В случае, если получатель оферты дает свое согласие на иных условиях, составляется протокол разногласий, и спор может быть рассмотрен в суде.

Договор может быть заключен при проведении торгов в виде аукциона или конкурса (ст. 447 ГК РФ). Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

В качестве организатора торгов может выступать, собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация, действующая на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественных прав.

торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, указанных в извещении торгов. Если торги не состоялись, задаток возвращается. Также подлежит возврат задатка лицам, участвовавшим в торгах, но не выигравших в них.

По результатам проведения торгов, обязательно заключение договора. В случает от уклонения одной из сторон от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о принуждении заключить договор, а так же возмещением убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК РФ).

2.6 Исполнение обязательств по договору и его обеспечение

Гражданский кодекс РФ закрепляет единственный принцип исполнения обязательств - надлежащее исполнение. Его суть состоит в том, что обязательства должны исполняться в соответствии с его условиями и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота.

Как правило, исполнение обязательства осуществляет должник кредитора. Однако в силу ряда обстоятельств для должника бывает необходимо привлечь к исполнению своего обязательства третье лицо. Встречаются обязательства с более многочисленным составом субъектов. В этом случае имеет место множественность лиц в обязательстве (ст. 321-326 ГК РФ).

Время и место исполнения обязательств. Срок в обязательстве обычно определяется сторонами путем указания дня либо периода времени, когда обязательство должно быть исполнено, либо иным способом, который позволяет определить день исполнения обязательств. Обязательство может быть исполнено должником досрочно (ст. 315 ГК РФ), но только если эта возможность предусмотрена законом, иными правовыми актами или вытекает из обычаев делового оборота. Место исполнения обязательств может быть определено законом, договором либо обычаем делового оборота.

В ст. 311 ГК РФ закреплено общее правило: кредитор праве не принимать исполнение обязательства по частям. Кредитор вправе не воспользоваться этим правом, тогда исполнение обязательства будет являться надлежащим.

Одна из особенностей исполнения денежных обязательств состоит в том, что в соответствии со ст. 317 ГК РФ они должны быть выражены в рублях.

Характерной чертой предпринимательских договоров является то, что в них, как правило, включаются условия обеспечения исполнения обязательств. Так гл. 23 ГК определяет следующие основные способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом и договором.

Недействительность соглашения об обеспечении исполнении обязательств не влечет недействительности этого обязательства. Недействительность основного обязательства влечет недействительность, обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено законом.

2.7 Изменение и расторжение договоров

Изменение и расторжение договоров возможно по соглашению сторон. По требованию одной из сторон изменение или расторжение договора возможно только судом в случае существенного нарушения договора другой стороной, в результате которого первой стороне причинен ущерб, лишающий того, на что можно было рассчитывать при заключении договора (ст. 450 ГК РФ). Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено в суд только после получения отказа другой стороны (п.2 ст. 451 ГК РФ). В случае одностороннего отказа от исполнения договора, полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (ст. 451 ГК РФ).

Соглашение о расторжении или изменении договора совершается в той форме, что и договор.

При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде, а при расторжении прекращаются (ст. 453 ГК РФ).

Глава 3. Формы и способы защиты прав предпринимателей

Предпринимательство как самостоятельная инициативная деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на систематическое получение прибыли, является одной из форм реализации закрепленных в Конституции РФ прав и свобод человека и гражданина, составляющих основу конституционного строя.

Развитие предпринимательства представляет собой приоритетное направление российской государственной экономической политики. Поэтому основная задача государства заключается во всемерном поощрении и обеспечении надлежащих гарантий развития предпринимательства, охране и защите прав предпринимателей.

Категория защиты прав и законных интересов предпринимателей обладает двойственной природой.

С одной стороны, защита прав выступает как одно из основных субъективных прав соответствующего лица, а с другой - реализация этого права носит опосредованный, подчиненный характер. Опосредованность выражается, прежде всего, в факте нарушения иных прав или создании угрозы их нарушения, т.е. в выходе некоего обособленного субъекта или группы субъектов правоотношений за рамки нормативно определенных правил поведения, повлекшем негативные последствия для третьих лиц, чьи права нарушаются или в отношении которых создана угроза такого нарушения.

В общем виде право на защиту можно определить как предоставленную управомоченному лицу возможность применения мер правоохранительного характера для восстановления его нарушенного или оспариваемого права.

В качестве содержания права на защиту можно выделить:

комплекс правоохранительных мер, которые может предпринять управомоченный субъект по защите своих прав;

различные виды непосредственного воздействия на правонарушителя;

комплекс мер государственного принуждения, которыми управомоченное лицо может воспользоваться, если его самостоятельные действия не приведут к нужному результату.

Право на защиту включает также меры материально-правового и процессуального характера. Это является дополнительным основанием для признания права на защиту самостоятельным субъективным правом, принадлежащим гражданину или юридическому лицу. В обоснование данной позиции ряд ученых утверждают, что защита прав является самостоятельным субъективным правом. Право на защиту существует и вне правоотношения, поэтому привязывать его к конкретному правоотношению не совсем верно.

С точки зрения материально-правового содержания право на защиту предоставляет управомоченному лицу три группы возможностей: