Контрольная работа по "Предпринимательству"

 

1. Коммерческая  деятельность и предпринимательская  деятельность: соотношение понятий

Как всякая отрасль экономики, торговля в существенной степени  регулируется установлениями государственного, административного, налогового, уголовного и других отраслей публичного права. Однако под коммерческим правом в  науке и законодательстве понимаются, прежде всего, частноправовые нормы. За рубежом коммерческим правом признается исключительно система норм частного права.¹ Ни как отрасль публичного права, ни как смешение норм частного и публичного характера коммерческое право не могло бы иметь никаких оснований для самостоятельного существования.

Предпринимательское право  называет себя комплексной отраслью, осуществляющей правовое регулирование  предпринимательской деятельности нормами различных отраслей права. Однако предпринимательское право  не выделяет и не учитывает отличий  отраслевых методов правового регулирования. Таким образом, это более упрощенный, огрубленный подход, основанный на игнорировании различий отраслевых методов правового регулирования, способов установления взаимосогласованности между решениями по вопросам предпринимательства, принимаемыми в разных отраслях права.

По этим причинам коммерческое право пока не находит точек соприкосновения  с предпринимательским правом.²

Ошибки в применении этих терминов допускаются в двух направлениях. Прежде всего, распространено смешение коммерции и предпринимательства. Коммерцией зачастую называют всякое предпринимательство. Говорят о  коммерческих банках, коммерческих поликлиниках, коммерческих учебных заведениях. Эта  неточность коренится в новом  Гражданском кодексе Российской Федерации (далее ГК РФ). Так ст. 50 ГК РФ³ предлагает разделять все организации на коммерческие и некоммерческие, т. е. торгующие либо не торгующие.

Классификация юридических  лиц по ГК РФ противоречит ст. 34 Конституции  Российской Федерации⁴, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельностью. В самом ГК РФ в ст. 2, достаточно ясно пишется, что предпринимательство есть любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Предпринимательство гораздо шире коммерции, поскольку прибыль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров.

Итак ГК РФ проводит различие между коммерцией как торговлей и предпринимательством как любой деятельностью, нацеленной на получение прибыли. Поэтому, когда в гл. 4 ГК РФ все предпринимательские организации называют коммерческими, подобное решение нельзя признать неприемлемым. Известный русский философ А. А. Зиновьев отмечает такой феномен - "Создавая путаницу в простейших исходных понятиях, некоторые группы людей порождают непонимание и трудности у широких слоев общества, у тех, кому приходится пользоваться такими понятиями".⁵ Даже в юридической науке смешение предпринимательства и коммерции создало затруднения и противоречия.

Есть многочисленные ошибки обратного свойства. Россия сейчас покрыта, как сыпью, так называемыми  коммерческими магазинчиками и  палатками. Использование для их обозначения слова "коммерческий" совершенно неверно. Магазин всегда является коммерческим, т. е. торговым, предприятием. И слово "коммерческий" здесь излишне. Если магазин не является коммерческим, если он не торгует, то это  уже не магазин, а нечто иное.

Большинство исторически  сложившихся традиционных признаков  предпринимательства нашли свое отражение в современном российском гражданском законодательстве. Согласно ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность характеризуется следующими признаками:

1. Самостоятельность;

2. Осуществление на свой  страх и риск;

3. Направленность на систематическое  получение прибыли (цель);

4. Соответствующими источниками:  использование имущества, продажа  товаров, выполнение работ или  оказание услуг;

5. Осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве  в установленном законом порядке.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Правовые формы  защиты коммерсантов от неправомерных  действий (бездействия) контролирующих  органов

Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных  организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов.

Способ защиты права - категория  материального (регулятивного) права, а под формой защиты права следует  понимать определенную законом деятельность компетентных органов по защите права, т. е. по установлению фактических обстоятельств, применению норм права, определению  способа защиты права и вынесению  решения.⁶

Формы защиты прав предпринимателей делятся на судебные и внесудебные  формы.

Судебные формы защиты прав предпринимателей предполагают определенного  рода деятельность со стороны та ких органов, как:

1) Конституционный Суд  Российской Федерации;

2) Арбитражные суды;

3) Суды общей юрисдикции.

Таким образом, необходимо более  подробно рассмотреть следующие  подвиды внесудебных форм защиты нарушенных прав и законных интересов  предпринимателей:

1) Нотариальная защита;

2) Претензионный порядок  урегулирования разногласий;

3) Третейское разбирательство;

4) Защита нарушенных прав  органами власти и прокуратурой  и особенности защиты прав  предпринимателей при проведении  государственного контроля (надзора).

Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов  предпринимателей может осуществляться:

а) посредством юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т. д.);

б) посредство защиты уже  нарушенного права (например, при  выдаче исполнительной надписи, при  предъявлении чека к платежу и  удостоверении неоплаты чеков и  т. д.).⁷

Большое практическое значение имеет претензионный порядок  урегулирования разногласий предпринимателей, так как такой порядок можно  рассматривать как переходный этап к судебной защите нарушенных прав. А как показывает практика именно судебный способ защиты, в частности  в арбитражных судах, является наиболее распространенным способом защиты нарушенных прав предпринимателя.

На мой взгляд, юристу, который ведет претензионную  работу, следует уметь лаконично, по существу указывать требования, представляемой им организации, в претензиях. Необходимо четко формулировать  из каких правоотношений возникла спорная  ситуация, обоснованно и конкретно  формулировать свои требования, указывать  реальный срок для добровольного  исполнения. Так же не следует забывать о необходимости сохранения доказательств  направления претензий другой стороне.

Третейские суды являясь, по сути частными судами, наделены и определенными публично значимыми функциями. В частности, третейские суды, если стороны не договорились об ином, вправе по просьбе любой стороны распорядиться о принятии какой-либо стороной таких обеспечительных мер в отношении предмета спора, какие он считает необходимыми. В этом случае в процедуре принятии обеспечительных мер участвует государственный суд, который принимает окончательное решение об обеспечительных мерах на основании заявления заинтересованной стороны и решения третейского суда.

Под судебной формой защиты подразумевается деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав. Суть ее заключается  в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой  к государственным или иным компетентным органам, которые уполномочены принять  необходимые меры для восстановления нарушенного права или пресечения правонарушения.⁸ В той или иной степени рассмотрение споров с участием предпринимателей и в защиту прав и интересов предпринимателей осуществляют все ветви судебной власти в соответствии с компетенцией, установленной законодательством. Однако, главная нагрузка по разрешению споров с участием предпринимателей лежит на арбитражных судах.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Задача №1

 

Товарищество на вере «Иванов  и К°» обратилось в арбитражный суд с иском к инспекции Федеральной налоговой службы РФ о признании недействительным решения об отказе в государственной регистрации товарищества. Инспекция ФНС возражала против исковых требований в связи с тем, что в соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ участниками товарищества на вере могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, в то время как в составе товарищества «Иванов и К°» были только физические лица, не являющиеся предпринимателями.

 

Какое решение должен вынести суд?

 

Решение:

В соответствии со ч. 4 ст. 66 ГК РФ участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Участниками хозяйственных  обществ и вкладчиками в товариществах  на вере могут быть граждане и юридические  лица.

Согласно ст. 82 ГК РФ товариществом  на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором  наряду с участниками, осуществляющими  от имени товарищества предпринимательскую  деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными  товарищами), имеется один или несколько  участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных  с деятельностью товарищества, в  пределах сумм внесенных ими вкладов  и не принимают участия в осуществлении  товариществом предпринимательской деятельности.

Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами  настоящего Кодекса об участниках полного товарищества.

Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.

Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в  товариществе на вере.

Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного  товарищества.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей  и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем  одного полного товарища с добавлением  слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество".

Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя  вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

К товариществу на вере применяются  правила настоящего Кодекса о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам настоящего Кодекса о товариществе на вере.

Коммандитное товарищество, с одной стороны, весьма похоже на полное товарищество. Это дало возможность  распространить на коммандитное товарищество нормы о полном товариществе, если иное не установлено правилами о  коммандитном товариществе. С другой стороны, коммандитное товарищество схоже  с обществом с ограниченной ответственностью. Однако нормы об обществах с ограниченной ответственностью к коммандитным товариществам  не применяются.

В коммандитном товариществе есть две группы участников. Во-первых, это полные товарищи. Они от имени  товарищества осуществляют предпринимательскую  деятельность; отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом. На них распространяются правила об участниках полного товарищества. Во-вторых, в коммандитном товариществе участвуют  вкладчики (коммандитисты). Суть правового  положения коммандитистов заключается  в том, что они вносят вклад  в складочный капитал товарищества, не участвуют в предпринимательской  деятельности товарищества и в управлении деятельностью товарищества, получают часть прибыли товарищества, несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Если вклад внесен не полностью, то вкладчики могут быть привлечены к ответственности по долгам товарищества в пределах сумм, которые должны были быть внесены в складочный капитал.

Роль коммандитиста после  внесения вклада пассивна. Он ждет части  прибыли, которая будет получена товариществом. Если прибыли нет, то коммандитист не получает ничего. Таким  образом, коммандитист полагается на полных товарищей. Последние играют активную роль. Именно они организуют коммандитное товарищество, осуществляют предпринимательскую деятельность, управляют деятельностью товарищества и ведут его дела. Но и рискуют они гораздо больше коммандитистов - отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом.

Коммандитные товарищества не имеют широкого распространения. Причем не только в России, но и в  других странах. Причины тому - соображения  экономического характера. Если коммандитисты  несут риск убытков в пределах сумм вкладов (как и участники  общества с ограниченной ответственностью), то полные товарищи рискуют неизмеримо больше. Участники предпринимательских  отношений отдают предпочтение обществам  с ограниченной ответственностью и  акционерным обществам, поскольку  участие в этих обществах уменьшает  степень риска (потерять можно лишь то, что "вложено в дело").