Характеристика способов заключения торговых договоров в торговом обороте

    * Собрание законодательства РФ. 1996. № 48. Ст. 5369; 1998. № 30. Ст. 3619.

    Руководители  филиалов и представительств организаций могут заключать договоры лишь на основании доверенности основной организации. Стороной в таком договоре всегда должна указываться основная организация (юридическое лицо).

    Для отдельных видов договоров законом  предусмотрена необходимость их государственной регистрации. Так, требование о государственной регистрации предусмотрено для договоров франшизы, для аренды зданий и сооружений. Необходимость регистрации может вводиться для экспортных сделок с лицензируемыми и квотируемыми товарами. Невыполнение требования о регистрации в силу ст. 165 ГК РФ влечет ничтожность сделки.

    Сторона, получившая проект или предложение  о заключении договора, нередко соглашается заключить договор, но на иных условиях. Такие контрпредложения должны быть ею высказаны. Когда договор заключается путем подписания составленного проекта, то оправданным является порядок, который прежде был установлен Положениями о поставках продукции и товаров. Ими предусматривалось, что договор подписывается с отметкой перед подписью о наличии разногласии, т. е. перед подписью делается запись: «с разногласиями». К возвращаемому экземпляру договора прилагается протокол разногласий. Этот документ упоминается в ст. 445 и 528 ГК РФ. На практике он оформляется как сопоставительная таблица текстов предложения и ответа либо как изложение встречной редакции договорных пунктов.

    Несоблюдение  подобного порядка может влечь  отрицательные последствия для нарушителей. Целесообразно применять по аналогии данный порядок при заключении любых торговых договоров.

    При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами в даваемых ответах следует указывать вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопоставлять тексты посланного предложения и полученного ответа.

    По  правилам ГК РФ акцепт (согласие) должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на заключение договора не допускает расхождений с текстом предложения.

    Зарубежная  законодательная и внешнеторговая практика являются более гибкими. Так, Венская конвенция 1980 г. в ст. 19 различает содержащиеся в ответе дополнительные условия в зависимости от их значимости. Установлено, что дополнения, касающиеся цены, количества, качества товара, места и срока поставки и некоторых других вопросов, считаются существенно изменяющими условия предложения. Ответ с такими дополнениями рассматривается как предложение заключить договор на иных условиях. Контрагент в необходимый срок отвечает на эти предложения, в противном случае договор считается незаключённым.

    Что касается дополнений по любым иным вопросам, то они признаются Венской  конвенцией менее существенными. Если контрагент, получивший ответ с такими дополнениями, не заявит возражений против них, то дополнения считаются принятыми и вошедшими в договор. Данное положение касается только внешнеторговых контрактов, заключаемых по правилам конвенции.

    Во  внутреннем российском обороте дело обстоит по-другому. В силу ст. 443 ГК РФ ответ, содержащий иные условия  по сравнению с предложенными, не считается согласием заключить договор. Он рассматривается как встречное предложение заключить договор на новых условиях, как контроферта. Это менее удачная модель, которая создает массовые затруднения, неоправданно сдерживает заключение договоров.

    В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, поступает одним из следующих способов:

    1) может принять меры к урегулированию разногласий. Статьи 507 и 528 ГК РФ предусматривают этот способ действий лишь для договоров поставки и закупки для государственных нужд, хотя он пригоден для всех видов торговых договоров. Рассмотрение разногласий проводится руководителями организаций с участием специалистов. Результаты переговоров оформляются протоколом согласования разногласий, служащим приложением к договору, либо составлением нового текста договора.

    При невозможности переговоров, например в случае отдаленного нахождения контрагентов, целесообразно направить  другой стороне письмо с мотивированным изложением своей позиции. Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых возражений, к достижению единой позиции,, способствуют установлению договорных отношений.

    Урегулирование  разногласий представляет собой  участок договорной работы, заслуживающий особого внимания. Важно умение вести переговоры: выбор узловых моментов, требующих согласования; умелая очередность их рассмотрения, определение предельных рубежей отхода; увязка «в одном пакете» требований к контрагенту и др.;

    2) дает письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор. Сообщение о таком согласии влечет признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве разногласий;

    3) поступившие возражения рассматриваются в качестве предложения заключить договор на новых условиях. Здесь субъекты как бы меняются местами. Сторона, получившая ответ с возражениями, в свою очередь сообщает приемлемую для нее редакцию спорных условий.

    Это только один из вариантов действий лица на случай возникновения разногласий. Однако в ГК РФ он неосновательно закреплен как единственный, вопреки зарубежной договорной практике и нашей собственной правовой традиции;

    4) передает спор (разногласия) по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда.

    Передача  разногласий на разрешение суда допустима  в следующих случаях.

    Во-первых, когда сами стороны заключили  соглашение о передаче спора по условиям заключаемого договора на разрешение суда. Такая возможность допускается законом, но по статистике арбитражных судов подобных дел почти не встречается. Во-вторых, передача разногласий на разрешение суда предусматривается законом, когда договор заключается в обязательном порядке. Число таких случаев невелико. Так, ст. 429 ГК РФ устанавливает, что при уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных условий возможно обращение в арбитражный суд. Сторона, заявившая возражения против дискриминационных условий публичного договора, вправе передать спор на разрешение суда (ст. 426 ГК РФ). Статьи 528 и 529 ГК РФ говорят о возможности обращения в арбитражный суд с разногласиями по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки товаров для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении. Есть еще ряд случаев обязательного заключения договоров, но они не актуальны для торгового оборота.

    Когда законом или соглашением сторон предусмотрена передача возникших разногласий в арбитражный суд, то исковое заявление по преддоговорному спору должно быть направлено в суд не позднее 30 дней с момента получения разногласий. Такие споры разрешаются судом по месту нахождения продавца. Необращение в суд с иском об урегулировании возникших разногласий влечет признание договора незаключенным. Таким образом, если сторона получила ответ с разногласиями и не смогла или не пожелала их урегулировать либо не обратилась в суд, когда была обязана это сделать, то договор признается незаключенным.

    Среди недочетов нынешнего законодательства одним из серьезных является оставление неурегулированной процедуры заключения и согласования дополнений к текстам  долгосрочных договоров. Долгосрочные договоры представляют мощное правовое средство организации торговых и иных хозяйственных отношений. Они характеризуются более широким диапазоном возможностей, большими регулятивными способностями, нежели краткосрочные. В порядке заключения долгосрочных договоров имеется много особенностей.

    На  Западе распространенной является практика заключения двухуровневых договоров. Первый уровень составляет рамочный (основной) договор. Его иногда именуют генеральным, что неточно, ибо генеральный договор рассчитан на привлечение по договорам соисполнителей: генеральный агент — субагенты, генеральный подрядчик — субподрядчики.

    Рамочный  договор заключается на продолжительный  срок, и в нем урегулируются  основные вопросы взаимоотношений, обычно не подлежащие изменению в период действия обязательства.

    В рамочных долгосрочных договорах крайне важно определять, кто и в какие сроки высылает проект отдельного договора, как и в какие сроки сообщаются и урегулируются возникающие разногласия. Здесь можно предусматривать обязанность передачи споров по условиям отдельных договоров в арбитражный суд, устанавливая срок для этого (например, 10 дней). Без определения таких вопросов основной договор становится неисполнимым и никто не будет нести ответственности.

    В рамочном договоре может быть предусмотрен молчаливый акцент поступившего проекта отдельного договора. Статья 438 ГК РФ допускает молчаливый акцент лишь как деловой обычай, что не согласуется с традициями торгового оборота. Практика признает допустимыми соглашения о молчаливом акцепте проектов отдельных договоров получившей их стороной.

    Второй  уровень — отдельные договоры, заключаемые на соответствующие краткие периоды либо на поставку разовых партий товара. В отдельных договорах определяются условия, относящиеся к особенностям деятельности в такие частные периоды. В России все чаще применяется подобное построение отношений, ибо это экономично, выгодно и юридически удобно.

    В случае когда сторона уклоняется от заключения договора, а закон либо основной или предварительный договор предусматривают обязанность лица заключить договор, то может быть предъявлен иск об обязанности заключить договор. В основном или предварительном договоре должны быть определены существенные условия договора либо указан порядок их определения. К исковому заявлению следует прилагать проект договора, второй его экземпляр высылается ответчику. При удовлетворении иска суд обязывает ответчика заключить договор на условиях имеющегося проекта. До вынесения решения по делу ответчик может заявить разногласия по проекту договора, и суд обязан принять решение по спорным вопросам.

    Безотносительно к тому, будет ли подписан ответчиком договор, он считается заключенным на условиях проекта, имеющегося в судебном деле. Это правило касается всех случаев понуждения к заключению договора (по выкупу приватизированного имущества, по продажам с торгов и др.).

    Важная  проблема — изменение и расторжение заключенных договоров. Здесь необходимо различать одностороннее, двухстороннее и судебное изменение и расторжение договора.

    Действует правило, что односторонний отказ от договора или одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или самим договором. Последняя возможность одностороннего отказа или изменения договора в силу включения в сам договор условия об этом появилась в нашем законодательстве впервые с 1992 г. Она закреплена ст. 310 и п. 3 ст. 450 ГК РФ в отношении договоров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Для применения этих правил достаточно, чтобы хотя бы одна из сторон договора действовала с предпринимательской целью.

    Возможность для одностороннего отказа от договора или изменения его условий  используется прежде всего как реакция  на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные акты одностороннего расторжения или изменения договора называют мерами оперативного воздействия. Они представляют эффективное правовое средство защиты интересов лиц от негативных последствий нарушения. Такие действия позволяют предотвратить или уменьшить возможные потери от нарушения.

    Примером  может служить предусматриваемое  в кредитных договорах право банка расторгнуть договор в случае обнаружения недостоверности в представленных заемщиком документах или неуплаты процентов в установленный срок.

    Одностороннее изменение или прекращение договора может предусматриваться также на случай изменений хозяйственной ситуации или условий деятельности сторон. Подобные способы реагирования на изменение обстоятельств уже не являются мерами оперативного воздействия, а представляют один из способов защиты от рисков.

    Так, в договорах купли-продажи или  поставки стороны нередко предусматривают право на:

    • одностороннее уменьшение количества товара или изменение ассортимента в случае существенных изменений покупательского спроса;

    • одностороннюю корректировку цены в случаях колебания курсов валют или инфляционных процессов.

    Если  в договоре предусматривается возможность  одностороннего его расторжения или изменения условий, то важно четко определять основания для этого, а также порядок и сроки таких действий. В договоре между словами «вправе расторгнуть» или «вправе изменить» должны обязательно стоять слова «в одностороннем порядке». Эквивалентом слов «расторгнуть в одностороннем порядке» п. 2 ст. 450 ГК РФ признает слова «вправе отказаться от договора».