Рейдерство как элемент национальной экономики

Оглавление

1. Введение  
2. Понятие «рейдерство», его отличие от слияний и поглощений 
3. Влияние рынка на формирование «института рейдерства» в России 
4.    
   

       ВВЕДЕНИЕ

       Сейчас  в России мало найдется людей, не слышавших  термины «рейдер», «рейдерство». Между тем понятие "Рейдерство" как "незаконное поглощение" не имеет четкого определения ни в научной литературе, ни в законодательстве. Пока не разработаны квалификационные признаки рейдерства. Часто понятие "рейдерство" употребляется с прилагательными "белое", "серое", "черное" и даже "законное" как синоним "недружественного поглощения", что только размывает смысл понятия и мешает борьбе с этим явлением. Достаточно сказать, что для некоторых в России рейдерство – сложный, высокоинтеллектуальный и высокодоходный бизнес специалистов высочайшей квалификации. В этот "бизнес" вовлечены юристы, экономисты, аудиторы, пиарщики, специалисты по связям с органами государственной власти, получившие отличный опыт в олигархических войнах во второй половине 90-х гг. – начале XXI века. В рамках понимания этого "бизнеса" как "законного" рейдеры рассматриваются в качестве неких "санитаров леса", оздоровляющих ситуацию – освобождающих компании от неквалифицированного менеджмента.

       Для других же – рейдерство соответствует  сигналу SOS, является прямым препятствием в обеспечении в России прав собственности, становлении нормальной рыночной экономики. Так, читаем, что рейдерство – это:

       "отсутствие  в стране идеологии развития, практической способности проектировать  и организовывать новые системы  деятельности, прежде всего, промышленность" [1];

       "крайнее  проявление неуважения к законам,  по которым живет наше бизнес-сообщество, опасное явление, за которым  может стоять даже разрушение  государства" [2].

       Туманность  понятия рейдерства создает проблемы для юридической науки, которая, как и всякая другая наука, требует  выработки четких определений. Эта  неопределенность пагубна для законодательной  деятельности, способной воспользоваться  расширительной трактовкой, отсутствием  критериев разграничения враждебных и незаконных поглощений, чтобы зарегулировать экономические отношения, привести к практическому прекращению  делового оборота, создать искусственные  препятствия цивилизованным инвесторам, эффективным собственникам.

       В научной литературе процессы М&А  рассматриваются в качестве одной  из форм структурной перестройки  юридического лица в целях эффективного распределения и использования  всех ресурсов предприятия. В соответствии с российским законодательством, под "слиянием" понимается реорганизация  юридических лиц, при которой  права и обязанности каждого  из них переходят ко вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с  передаточным актом. Понятие же "поглощение" отсутствует в гражданском и  корпоративном законодательстве Российской Федерации. Единственное исключение –  Указ Президента Российской Федерации  от 16 ноября 1992 г., где вводится определение "поглощение" применительно к  реализации промышленной политики при  приватизации государственных предприятий. Соответственно, "поглощение" и  понимается как приобретение контрольного пакета акций предприятия. Надо сказать, что такое понимание соответствует  принятому в зарубежной практике. То есть поглощение можно определить как совокупность юридических и фактических действий, направленных на приобретение преобладающего участия в уставном капитале хозяйственного общества, либо возможности определять решения, принимаемые обществом.

       Поглощения  – одна из наиболее важных составляющих современных корпоративных правоотношений. Являясь процедурой смены собственника или изменением структуры собственности  компании, конечным звеном в системе  мер реструктуризации компании, поглощение сопровождается обязательным получением ведущего контроля над предприятием и/или его активами. Процедура поглощения происходит не только по взаимному согласию, но и конфликтно, например, вопреки желанию менеджмента, но с согласия акционеров компании. Последний случай получил название недружественных поглощений. Конфликтность может возникать из-за нарушения прав миноритарных акционеров либо, напротив, из-за их шантажа с целью более дорогой продажи своих акций (что на Западе именуется гринмейлом). 

       Рейдерство  – незаконное поглощение, когда  бизнес-конфликт инициируется не для  получения прибыли от перепродажи  акций, а для установления полного  контроля над бизнесом. В этом случае в ход идут незаконные методы: используются фальсифицированные документы, двойной  реестр, незаконное собрание акционеров, подкуп чиновников, судей, представителей правоохранительных органов, бандитский захват, применение физического насилия. Большая значимость силовой составляющей в рейдерстве (самоуправство, нанесение  телесных повреждений, препятствование  законной хозяйственной деятельности, захват государственных или общественных зданий или сооружений, а также  умышленное уничтожение или повреждение  чужого имущества) приводит к тому, что его порой сводят именно к  силовому захвату под прикрытием законных или псевдозаконных оснований. Однако силовой захват – лишь одно из формальных средств достижения рейдером своей цели. Более изощренным способом является захват акций предприятий путем судебных решений, смены руководителей, осуществления захвата изнутри.

       Многие, не разбираясь в тонкостях терминологии, путают рейдерство с развитыми на западном цивилизованном предпринимательском рынке понятиями «слияния и поглощения», считая их аналогами. Однако рейдерство означает насильственное, незаконное лишение права собственности.

       Попытаемся, не углубляясь в тонкости, разобраться, что же понимается под термином «рейдерство» в России.

       Как уже было сказано выше, рейдерство – это лишение права собственности.  

       Институт  частной собственности не является новым для Российской Федерации. В дореволюционной России российскими  цивилистами были написаны многочисленные труды, которые в настоящее время считаются классикой российского гражданского права.  Однако период правления коммунистической партии, не признававшей частную собственность,  в течение продолжительного времени не мог пройти бесследно. Людей отучили от мысли о возможности иметь что-либо в своей, личной собственности.

       В 1993 году в России вступил в силу Гражданский кодекс, провозгласивший  неприкосновенность частной собственности. Новое правительство стало приучать людей к мысли о том, что любое имущество может быть приобретено в их, частную, собственность. Но условия, сложившиеся к этому времени в Российской Федерации, так называемые «лихие девяностые», оставили свой отпечаток на деятельности «новых предпринимателей».

       Первая  волна приватизации в России проходила  в атмосфере абсолютного правового  нигилизма населения относительно целей и возможностей «ваучеризации». Представляется, что сделано это  было умышленно, так как послужило  обогащению немногочисленных «осведомленных», принадлежавших к бывшим правящим кругам. Многие бывшие коммунистические и комсомольские лидеры с помощью ваучеризации стали собственниками крупных пакетов акций наиболее рентабельных предприятий. Не редки были случаи, когда ваучеры обменивались на бутылку водки или какой-нибудь дефицитный продукт питания. Немногие предприятия проводили ликбез среди своих работников о возможностях приватизации, т.к. руководству было намного проще скупить ваучеры у непросвещенных, нежели наоборот. Появились первые олиграхи, а подпольные миллионеры вышли из тени. Следует отметить, что сама идея приватизации была смелой, революционной и поистине народной. Но, как это обычно происходит в нашей стране и очень четко было выражено Черномырдиным – «хотели как лучше, а получилось как всегда».

       Таким образом, первичный рынок собственности  на предприятия в России сложился вследствие знания или незнания конкретных индивидов о возможностях и последствиях приватизации.

       Позднее, в начале 2000-х, в России начался  массовый передел собственности, что  было связано с несколькими причинами.

       Первая  – у предпринимателей появились  свободные средства, которые они  решили вложить не в валюту (как  это чаще всего происходило) или  развитие своего бизнеса (что нехарактерно для предпринимателей того периода), а в приобретение новых активов, которые потом можно будет продать.

       Вторая  причина – тут сложно сказать, что было следствием, а что первопричиной: повысилась (многократно) коррупционная составляющая таких приобретений новых активов.

       Именно  в это время зародился институт рейдерства, каким мы его сейчас знаем.

       Эта новая ниша, которая обещала баснословные гонорары, мгновенно была занята многочисленными  «конторами», которые предлагали «помощь  в приобретении бизнеса».

       За  незаконным захватом акций предприятия, дестабилизацией его положения на рынке, как правило, следовала перепродажа его активов либо целиком, либо по частям, либо предприятие включалось в бизнес-структуру рейдера. Правилом рейдера является нацеленность не на эффективное развитие производства, не на увеличение доходности поглощающей компании и не достижение конкурентных преимуществ, но на получение немедленной прибыли любой ценой. То есть реструктуризация предприятий осуществляется не по рыночным, но криминальным законам. Не случайно рейдерство называют экономическим бандитизмом [3].

       Почему  это стало возможно?

       Основной  причиной мне видится несостоятельность  института частной собственности  в России. Не его юридическая природа  и правовая защищенность, а отсутствие института неприкосновенности частной  собственности, что должен был развиваться  веками и впитываться всеми гражданами с основами жизни в обществе. В России же, в силу зачаточного состояния этого института, этот постулат не является незыблемым.

       Какие способы используют рейдеры?

1. Из самых безобидных – скупка акций. Это обычно не составляет  труда, если акции находятся в собственности работников, которые недовольные своим положением. Или если в обществе существует корпоративный конфликт. Скупка пакета акций более 2% - дает право на внесение предложений в повестку дня общего собрания акционеров; более 10 % - право на созыв внеочередного общего собрания акционеров; более 25 % - уже дает право вето на принятие наиважнейших решений в деятельности хозяйственного общества. Таким образом, в зависимости от финансовой составляющей рейдерско й атаки,