История медиации

ИСТОРИЯ МЕДИАЦИИ

Медиация существует так  же давно, как существуют конфликты. Для разрешения конфликтов прибегали  как к переговорам между конфликтующими сторонами, так и к медиации, которую  можно назвать особым видом переговоров  с участием нейтрального лица. Нельзя утверждать, что ранее применялась  медиация в том виде, в котором  она сформировалась и существует на настоящий момент. Можно говорить лишь о  применении методов примирения сторон с участием нейтрального посредника. Подобные методы разрешения споров все чаще использовались в тех случаях, когда переговоры заходили в тупик, и для достижения успеха нужно было, чтобы   спорящие стороны поняли и приняли точки зрения друг друга. Уже много веков назад люди убедились, что при разрешении серьезных разногласий жизнеспособного и взаимовыгодного решения проще добиться переговорами, нежели используя нормы или иерархический порядок. 

Известно, что примирительные методы урегулирования споров применялись  уже со времен существования первобытного общества. Необходимостью для привлечения  третьей нейтральной стороны  для разрешения конфликтов являлось, прежде всего, желание выжить (отдельных  людей или группы, в частности, первобытных племен). Первыми, кто  стал применять данные методы примирения, были жрецы и  вожди, которые таким образом останавливали убийства и насилие, угрожающие самому племени. В древней Руси с помощью посредников предпринимались попытки закончить миром княжеские ссоры, междоусобицы. В этих случаях посредниками часто выступали представители духовенства.  Довольно активно медиация применялась при разрешении международных споров. Называлось это по-разному: «посредничество», «ходатайство», «предложение добрых услуг».  

В начале XIX  века  в Российской империи была создана и эффективно действовала система коммерческих судов, которые в строгом процессуальном смысле таковыми не являлись. Это связано с тем,  что не менее половины судей избирались из представителей купечества (не ниже 1-й или 2-й гильдии). А сам процесс в коммерческом суде проходил в форме примирительного разбирательства и применялись в основном нормы обычного права. В отчетах коммерческих судов Российских империи того времени (середина XIX в.) употреблялся термин «медиатор» и указывалось на полезность разрешения торговых споров с участием медиатора. Из чего можно сделать вывод, что метод, приближенный к методу работы современных медиаторов, существовал и эффективно действовал  в  указанные времена. 

В связи со спецификой развития России (СССР) и принципами идеологии, основанными на том, что в нашей  стране нет почвы для конфликтов, технологии посредничества использовались лишь во внешнеэкономической деятельности страны. 

Медиация в ее современном  понимании начала развиваться во второй половине XX столетия. Прежде всего, в странах англо-саксонского права - США, Австралии, Великобритании, а  затем уже она постепенно стала  распространяться и в Европе. Первые попытки применения медиации, как  правило, предпринимались при разрешении споров в сфере семейных отношений. Впоследствии медиация получила признание  при разрешении споров самого широкого круга, начиная от семейных конфликтов и заканчивая сложными многосторонними  конфликтами в коммерческой и  публичной сфере. Моделей медиации в мире известно множество. Но основополагающим для всех моделей является то, что  в каждой из этих моделей должны сохраняться основные принципы медиации.  
В конце 80-х годов XX столетия медиация приходит в Россию. Внедрение ее в современное общество сопряжено с рядом сложностей: 
- недостаточная информированность общества о самой медиации, сферах ее применения и преимуществах перед судебным разбирательством;

- отсутствие достаточного  количества опытных и квалифицированных  медиаторов;

- отсутствие законодательного  акта, регулирующего процедуру медиации, а значит и механизмов защиты  участников процедуры медиации, том числе от необходимости  давать показания в суде по  конфиденциальным вопросам, касающимся  процедуры медиации и т.д.

ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ 

Процесс внедрения медиации как альтернативного способа  разрешения споров в различных странах  проходит с присущими внедрению всего нового взлетам и неудачам. Известны ряд подходов по внедрению медиации в процессе судебного разбирательства.   

Первый подход,  в котором судья лишь предлагал сторонам обратиться к услугам медиатора, потерпел неудачу везде, где предпринимались попытки его реализации. А причина была простой - сопротивление адвокатов. Пилотные проекты были опробованы в Британском центральном земельном суде Лондона, в 1996-1998гг, Британском Апелляционном суде, а также в судах Австралии, Новой Зеландии, Канады и в ряде судов в различных штатах США.

Попытка внедрить прямо противоположный  опыт подхода к медиации, обязательную медиацию, также не принесла значимых результатов. Фактически судьи не назначали  к слушанию дела, если стороны не попытаются сначала сесть за стол переговоров. Но адвокаты и стороны  подходили к данному вопросу  как лишь к еще одному формальному  препятствию, которое необходимо пройти. 

Но вопрос заключался не только в том,  должна ли медиация в судебном процессе изначально быть добровольной или обязательной, а в том, может ли она быть эффективной, если применяется судом автоматически. 

Так в судах штата Нью-Джерси был применен такой подход - медиация не применяется только тогда, когда  стороны обоснованно объяснят причины, по которым медиация в их случае неприменима. Аналогичная схема  была задействована в одной из провинций Канады. И результат был поразительным - отказы от медиации были всего лишь в 1-2 % от всех дел за два года проекта.

А вот в Центральном  Лондонском суде подобный пилотный проект потерпел полный крах.  За один год отказов от медиации было 80% от всех рассматриваемых дел.  Причины две: 

1. Судья, которому было  поручено рассмотрение возражений  против медиации, подошел к этому  формально и совсем не сумел  убедить стороны прибегнуть к  медиации;  

2.  Споры в основном рассматривались о причинении личного вреда. А страховщики и адвокаты категорически отказывались о медиации.  

И все же в плане обязательности процедуры Великобритания пошла  на компромиссный вариант: если какая-то из сторон отказывается от предложенной судом процедуры медиации, она  должна понести все судебные расходы, даже если выиграла дело. И это принесло свои плоды в части использования  процедуры медиации. В Великобритании была создана также специальная  служба - горячая линия, куда можно  позвонить из любого конца страны, охарактеризовать конфликт, свои предпочтения относительно медиатора, и вам предложат  целый список специалистов, подходящих к вашим требованиям.

В США вся система права  направлена на то, чтобы большинство  споров разрешалось добровольно  до суда. Судебное разбирательство  может быть прервано для обращения  сторон к медиатору. Без медиаторов в сфере экономики, политики, бизнеса в этой стране не проходит ни один серьезный переговорный процесс, выпускаются журналы, освещающие проблемы медиации, существуют Национальный институт разрешения диспутов, частные и государственные службы медиации. Большое влияние имеет Американская арбитражная ассоциация. 

В Германии медиация гармонично встроена в систему правосудия. Например, посредники работают прямо при судах, значительно снижая количество потенциальных судебных тяжб. В большинстве немецких школ права введен постоянный курс медиации. Доктором Артуром Троссеном создана и успешно действует Международная ассоциация интегрированной медиации, которая объединяет медиаторов более чем из 10 стран мира. Австрия одна из немногих стран мира, где профессия медиатор внесена в номенклатуру профессий. В Австрийском законодательстве предусматривается, что соглашение по результатам медиации, проводимой в связи с имеющимся судебным производством, может быть признано судом, в то время как результат досудебной медиации судебной защиты не получает.  

В Индии соглашения, достигнутые  в ходе медиации, имеют одинаковую силу с третейскими (арбитражными) решениями, независимо от того, была ли данная процедура  возбуждена в рамках уже имеющегося судебного производства или нет. Порядка 30% споров в Китае решается во внесудебном порядке. В этой стране, а также в Венгрии и Корее, если стороны достигли соглашения в  рамках медиации и утвердили его  в порядке, предусмотренном для  рассмотрения третейскими судами (арбитражем), такое соглашение приобретает силу третейского решения (арбитража) и  подлежит исполнению в соответствующем  порядке. В Японии использование  медиации, как альтернативного метода разрешения споров традиционно связано  с этической стороной - негативным отношением к выбору государственного суда как способа урегулирования разногласий.