Коллизионные проблемы брачно-семейных отношений

Несколько иначе  решен вопрос в Конвенции СНГ  о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным  делам : на территории государств-членов СНГ при расторжении брака применяется законодательство государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи соответствующего заявления. В том случае, если супруги являются гражданами разных государств, то применяется законодательство государства, учреждение которого рассматривает дело о расторжении брака (ст. 28).

Правоотношения  между супругами

Правило о праве, подлежащем применению к личным неимущественным  и имущественным правам и обязанностям супругов, основано на «территориальном подходе» и состоит в том, что права и обязанности супругов определяются законодательством того государства, на территории которого они имеют совместное (общее) место жительства (т.е. гражданство супругов во внимание не принимается).

Проблема выбора применимого к регулированию  супружеских отношений права  решается при помощи «цепочки» коллизионных норм. Генеральная коллизионная привязка — закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства — закон государства, на территории которого супруги имели последнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали совместно, применяется право страны суда. В некоторых государствах (Великобритания , ФРГ , Франция ) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, который применяется независимо от места жительства и гражданства супругов.

Коллизионные  проблемы алиментных обязательств  разрешаются на основе применения права совместного места жительства супругов.

В современном  праве закреплен принцип равенства  имущественных прав и обязанностей супругов. В западных странах при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт . В законодательстве большинства стран предусмотрена неограниченная автономия воли относительно содержания брачного контракта. Единственное ограничение — соответствие положений брачного контракта публичному порядку государства. Установлена возможность неограниченной автономии воли  по вопросу применимого права.

При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках с иностранным  элементом сторонам предоставлена  возможность выбора применимого  права. Данная норма является новеллой СК РФ  и имеет прогрессивный характер. Ее введение связано с тенденцией расширения договорных начал в сфере имущественных отношений супругов. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизионных норм, установленной в ст. 161 СК РФ.

Правоотношения  супругов, касающиеся их недвижимого  имущества, определяются по законодательству того государства-члена СНГ, на территории которого находится это имущество (п. 5 ст. 27 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

Международно-правовое регулирование личных неимущественных  и имущественных супружеских правоотношений предусмотрено во многих международных актах:

Гаагской Конвенции  о коллизиях законов относительно личных и имущественных отношений  супругов  (1905 г.);

Гаагской Конвенции  о праве, применимом к режиму имущества  супругов  (1978 г.);

в Рекомендации Комитета ЕС об алиментах, которые причитаются  в результате развода .

Основная коллизионная привязка, применяемая при регулировании  правоотношений между супругами, —  это право страны совместного  места жительства. Определение правового статуса семейной недвижимости основано на законе государства места нахождения недвижимости. Двусторонние договоры о правовой помощи устанавливают аналогичную «цепочку» коллизионных норм.

Правоотношения  между родителями и детьми

Основанием возникновения прав и обязанностей родителей и детей является происхождение детей от конкретных родителей, т.е. отцовство и материнство, удостоверенное в установленном порядке. Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей  устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу «почвы» (ребенок приобретает гражданство того государства, на территории которого он родился). Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми:

установление  и оспаривание отцовства (материнства);

лишение родительских прав;

алиментные обязанности родителей и детей;

охрана прав ребенка.

Большая часть  этих вопросов урегулирована в:

Гаагской Конвенции  о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей , 1956 г.;

Конвенции о  правах ребенка  1989 г.;

Рекомендации  Комитета министров ЕС «в отношении  детей против жестокого обращения» ;

Гаагской Конвенции  о компетенции и применимом праве  в отношении защиты несовершеннолетних  1961 г.

Право, применимое к вопросам установления и оспаривания  отцовства и материнства, определено в статье 162 СК РФ . Основная коллизионная привязка — это закон гражданства ребенка по рождению . Это правило применяется независимо от последующего приобретения ребенком гражданства другого государства.

В связи с  этим следует иметь в виду, что согласно ст. 12 ФЗ «О гражданстве РФ»  ребенок является гражданином РФ по рождению в случаях, если:

1) оба его  родителя или единственный его родитель имеют гражданство РФ (независимо от места рождения ребенка), т.е. гражданство родителей автоматически распространяется на родившегося ребенка;

2) один из  его родителей является гражданином  РФ, а другой родитель — лицом  без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место его нахождения неизвестно (независимо от места рождения ребенка);

3) один из  его родителей имеет гражданство  РФ, а другой родитель является  иностранным гражданином, при  условии, что ребенок родился  на территории РФ либо, если в ином случае он станет лицом без гражданства;

4) родители ребенка,  находящегося на территории РФ, неизвестны и не объявились  в течение шести месяцев со  дня обнаружения ребенка;

5) оба его  родителя являются гражданами  иностранного государства, не предоставившего ребенку, родившемуся на территории РФ, своего гражданства;

6) оба родителя  ребенка, родившегося на территории  РФ, являются лицами без гражданства.

Права и обязанности  родителей и детей регулирует ст. 163 СК РФ. Основная коллизионная привязка — закон совместного места жительства родителей и детей. При отсутствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребенка. Алиментные обязательства  и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164 СК РФ). При отсутствии совместного места жительства применяется право государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов .

Усыновление (удочерение) в международном частном праве

На международном  уровне основные вопросы усыновления (удочерения)  разрешаются в Европейской Конвенции об усыновлении детей  1967 г.

Система усыновления, закрепленная в Конвенции ООН  о правах ребенка  1989 г., обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулированию этих вопросов посвящены и Рекомендация Комитета министров ЕС «О воспитывающих семьях» , и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления  1993 г.

Основным коллизионным принципом, применяемом при усыновлении (удочерении) или при отмене усыновления (удочерения) иностранными гражданами российских детей на территории РФ , является закон гражданства усыновителя. При этом должны быть соблюдены требования российского законодательства, обеспечивающие защиту интересов детей при усыновлении (удочерении) (п. 1 ст. 165 СК РФ ).

Применение при  усыновлении на территории РФ иностранного законодательства обусловлено, прежде всего, интересами усыновляемых детей, являющихся российскими гражданами, которые после усыновления скорее всего будут проживать за пределами РФ. Соблюдение иностранного законодательства позволяет обеспечить соответствующий статус ребенка в этом государстве. Следует иметь ввиду, что в соответствии с п. 1 ст. 26 ФЗ «О гражданстве РФ»  ребенок, являющийся гражданином РФ, при усыновлении его иностранными гражданами, сохраняет гражданство РФ. Гражданство этого ребенка может быть прекращено в общем порядке по заявлению обоих усыновителей (единственного усыновителя) при условии, что ребенок не станет лицом без гражданства.

Дети, в отношении  которых допускается усыновление, порядок учета таких детей  и лиц, желающих быть усыновителями, условия усыновления определяются по российскому законодательству. Усыновление российских детей иностранными гражданами или лицами без гражданства, не являющимися родственниками детей, допускается только:

1) по истечении  трех месяцев со дня поступления  сведений о детях, нуждающихся  в устройстве в семью, в государственный  банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей;

2) если не  представилось возможным передать  этих детей на воспитание в  семьи граждан РФ, постоянно проживающих  на территории РФ, или на усыновление  родственниками детей, независимо  от места их жительства и  гражданства (ст. 124 СК РФ).

На консульские  учреждения Российской Федерации возложена  обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей — граждан  России, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами, за ее пределами.