Общая характеристика обыска и выемки

В случае необходимости  обнаружения следователем особых примет, следов преступления и иных признаков  на теле самого человека производится не личный обыск, а освидетельствование. Личный обыск также отличается от освидетельствования тем, что при личном обыске следователь осуществляет поиск доказательств, возможно, скрываемых в полостях тела человека. В таком случае в нем обязательно участие специалиста-врача. Кроме того, к личному обыску может быть привлечен и иной специалист.

Для производства личного обыска следователь выносит постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве личного обыска подозреваемого (обвиняемого), которое подлежит согласованию с руководителем следственного органа, копия которого направляется прокурору, а в случае производства личного обыска дознавателем - с прокурором.

Из данного  правила уголовно-процессуальный закон  предусматривает исключения. Так, личный обыск может быть произведен без  вынесения соответствующего постановления  и без судебного решения в следующих случаях: 1) при задержании или заключении под стражу лица, подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления; 2) при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.

В исключительных случаях, когда личный обыск не терпит отлагательства, он может быть произведен на основании вынесенного следователем (дознавателем) постановления о производстве личного обыска подозреваемого (обвиняемого) в случаях, не терпящих отлагательства, без получения судебного решения, но с последующим уведомление об этом прокурора и осуществлением судебного контроля за его законностью. При этом в постановлении обязательно обоснование производства личного обыска без получения судебного решения с изложением конкретных обстоятельств, в силу которых промедление с производством личного обыска может повлечь утрату доказательств или иные неблагоприятные для расследования последствия.

Производство  личного обыска подозреваемого (обвиняемого) возможно только лишь лицом одного пола с обыскиваемым и с участием понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии.

3.2. Особенности производства отдельных видов выемки.

Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации предусматривает следующие виды производства выемки: 1) выемка предметов и документов; 2) выемка в жилище; 3) выемка в предприятиях, учреждениях, организациях; 4) выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну; 5) выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; 6) выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи; 7) выемка корреспонденции и почтово-телеграфных отправлений в учреждениях связи; 8) выемка в помещениях, занимаемых лицами, пользующимися иммунитетом от процессуальных действий в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации.

Выемка  корреспонденции и почтово-телеграфных  отправлений в учреждениях связи.

Осмотр и  выемка почтово-телеграфных отправлений должны производиться следователем (дознавателем) с соблюдением общих правил производства этих следственных действий и определенных особенностей.

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка представляют собой  значительное ограничение прав граждан, предусмотренных статьей 23 Конституции Российской Федерации.

Согласно части 2 статьи 23 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на тайну переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. Данное положение коррелируется со статьей 13 УПК РФ, с частью 2 статьи 185 УПК РФ и частью 1 статьи 165 УПК РФ, а также со статьей 15 Федерального закона N 176-ФЗ и статьей 63 Федерального закона от 7 июля 2003 года N 126-ФЗ (ред. от 24.07.2007) "О связи" ¹³.

Судебное решение  принимается по ходатайству следователя (дознавателя) в виде вынесенного  им постановления о возбуждении  перед судом ходатайства о  наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и производстве их осмотра и выемки, подлежащее перед направлением в суд согласованию, соответственно, с руководителем следственного органа (прокурором).

Полученное  разрешение суда о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления  направляется на имя начальника в  соответствующее учреждение связи, которое непосредственно обслуживает  адресата. В соответствии с решением суда начальник учреждения связи, а  также его работники обязаны осуществлять контроль и задерживать обозначенные в постановлении судьи почтово-телеграфные отправления и незамедлительно уведомлять об этом следователя (дознавателя).

Получив уведомление  учреждения связи о задержании почтово-телеграфного отправления конкретного подозреваемого (обвиняемого) и иных лиц, связанных с ним, следователь прибывает в это учреждение связи, где и производит осмотр, выемку и снятие копий с задержанного почтово-телеграфного отправления. Осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений производятся следователем в соответствующем учреждении с обязательным участием понятых. На данное следственное действие не распространяется правило о возможности в исключительных случаях осуществлять следственное действие без участия понятых. Понятые приглашаются из числа работников учреждения связи с тем, чтобы не произошло разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну.

Если следователю (дознавателю) необходимо вскрыть почтово-телеграфное отправление с последующим восстановлением его первоначального состояния, то он вправе пригласить для этого соответствующего специалиста. Приглашенный специалист может использовать рентгеноскопическую или рентгенотелевизионную аппаратуру (например, XR-PSCAN-2611, Шмель-240ТВ, Scantrak, HI-Scan 5180i и т.п.).

Лицам, которым  в результате проведения следственных действий оказалась доверенной тайна  переписки, разъясняется ответственность  за ее разглашение в соответствии со статьей 138 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Таким образом, можно выделить этапы, которые составляют содержание данного следственного  действия: 1) наложение ареста на всю  поступившую корреспонденцию; 2) производство осмотра почтово-телеграфных отправлений; 3) производство выемки лишь тех почтово-телеграфных отправлений, которые имеют значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу.¹⁴

Выемка в помещениях, занимаемых лицами, пользующимися иммунитетом от процессуальных действий, производятся лишь по просьбе указанных лиц или с их согласия, которое испрашивается через Министерство иностранных дел РФ (ч. 2 ст. 3 УПК РФ).

Выемка  в жилище.

Частью 3 ст. 182 УПК РФ урегулирована обычная ситуация производства выемки. В этих (неисключительных) условиях выемка в жилище может быть осуществлена только после принятия судом решения, предусмотренного п. 5 ч. 2 ст. 29 УПК РФ. Принимаемое судьей единолично данное решение оформляется постановлением о разрешении производства выемки в жилище. Решение о производстве выемки в жилище не может быть оформлено резолюцией судьи на постановлении следователя (дознавателя и др.), возбудившего ходатайство о разрешении производства выемки в жилище. Судья не может принять указанное решение и без возбуждения перед ним следователем (дознавателем и др.) соответствующего ходатайства. Причем ходатайство должно быть именно о производстве выемки в жилище. Для принятия судебного решения о производстве выемки в жилище недостаточно, к примеру, ходатайства следователя (дознавателя и др.) о разрешении производства осмотра жилища.

Постановление суда о разрешении производства выемки в жилище составляется с соблюдением  всех правил процессуальной формы.

Выемка  предметов содержащих государственную  или иную охраняемую федеральным законом тайну.

Предметы (документы) "содержат" определенного рода информацию, не только когда в них (на них) она записана. Само строение, состав, а равно иные характеристики предмета (документа) могут составлять государственную тайну. Иначе говоря, если ознакомление с какими-либо признаками (свойствами) предмета (документа) может раскрыть охраняемую федеральным законом тайну, данный предмет (документ) считается "содержащим" эту тайну.

Согласно ст. 2 Закона РФ от 21 июля 1993 г. "О государственной тайне"¹⁵ государственную тайну составляют защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.

Для изъятия  предметов (документов), которые могут  содержать сведения, составляющие государственную  или иную охраняемую федеральным законом тайну, требуется санкция прокурора. Это дополнительная процессуальная гарантия соблюдения прав и законных интересов личности в уголовном процессе.

Производство  выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, осуществляется в присутствии работников данного учреждения, которые имеют к ним доступ.

Выемка  предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных  организациях. Согласно УПК РФ выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ.

Под понятием "вклад" понимаются денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной  валюте, размещаемые физическими  лицами в целях хранения и получения  дохода в банке (ч. ч. 1 и 2 ст. 36 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"¹⁶).

В статье речь идет о вкладах и счетах граждан. Между тем согласно п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК РФ только суд правомочен принимать решение о производстве выемки предметов (документов), содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях. В данной норме законодатель не ограничивает круг принимаемых судом решений только теми, которые выносятся в отношении граждан. Соответственно к компетенции суда и только суда законодатель отнес принятие рассматриваемых решений и в отношении юридических лиц.¹⁷

Законодатель  пишет, что выемка перечисленных  в ч. 4 статьи документов "производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке" ст. 165 УПК РФ. Данное положение следует трактовать буквально - выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах физических и юридических лиц в банках и иных кредитных организациях, не может быть произведена на основании постановления следователя (дознавателя и др.) без получения судебного решения даже в исключительных случаях. В перечне следственных действий, на которые распространимо правило ч. 5 ст. 165 УПК РФ, нет выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в кредитных организациях.

Процедура получения  судебного решения о производстве выемки в жилище, предметов (документов), содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, или в отношении адвоката (кандидата в депутаты представительного органа местного самоуправления, кандидата на должность выборного должностного лица местного самоуправления на территории муниципального образования), а также для выемки корреспонденции, на которую наложен арест, следующая. Следователь с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве данного следственного действия (в случае с выемкой корреспонденции возбуждается одно ходатайство сразу на наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, производство их осмотра и выемки), о чем выносится постановление. Рассмотрев указанное ходатайство, судья вправе вынести постановление о разрешении его производства (ч. ч. 1 и 4 ст. 165 УПК РФ).

Заключение

Обыск - это неотложное следственное действие, состоящее в  принудительном обследовании помещений, иных мест, лица, обнаружение разыскиваемых  лиц и трупов.

Выемка - это  самостоятельное следственное действие, которое заключается в добровольной выдаче и (или) принудительном изъятии у физического или юридического лица определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.

Обычный порядок  производства выемки состоит из следующих  элементов.

1. Принятие решения  о необходимости и возможности  выемки.

2. Вынесение  постановления, а в предусмотренных  законом случаях - его согласование (санкционирование) или принятие  судебного решения о производстве  выемки.

3. Приготовление  необходимых для выемки видео-, кино-, фотоаппаратуры и иных технических средств.

4. Приглашение  понятых, а при необходимости  - специалиста и других необходимых  для производства следственного  действия лиц.

5. Обеспечение  присутствия лица, у которого  производится выемка.

6. Разъяснение участвующим в производстве выемки лицам их прав и обязанностей (если есть в этом необходимость, предупреждение их о неразглашении данных предварительного следствия), ответственности и порядка производства выемки.

7. Оглашение  постановления о производстве выемки лицу, у которого она производится. Предложение ему выдать искомый предмет (документ).

8. Разрешение  вопроса о возможности присутствия  при выемке защитника (адвоката).