Договор как источник гражданского права

Оглавление 

Задание 1..................................................................................................................3

Задание 2................................................................................................................11

Задание 3................................................................................................................12

Задание 4................................................................................................................14

Список использованных источников…………………………………..……….15 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Задание № 1. Договор как источник гражданского права 

     Источник (форма) права  – это способ, с помощью которого закрепляются нормы права. Некоторые ученые отождествляют источник и форму выражения права, другие проводят между ними разницу, определяя источник как явление, порождающее нормы права, а форму выражения - как некий «контейнер норм», не совпадающий по своей сути с источником.

     В отечественной и зарубежной юридической  литературе существует большое количество определений договора.

     Частное определение понятия договора традиционно  формируется в рамках гражданского. Рассматривая договор в качестве определенного «вида юридической  сделки», Г.Ф. Шершеневич, например, определяет договор как «соглашение двух или более лиц, направленное к установлению, изменению или прекращению юридических отношений».

     Современные цивилисты, указывая многообразие понятий  договора, под которым понимается как юридический факт, лежащий  в основании обязательств, так и само договорное обязательство и, наконец, - документ, в котором закреплен факт установлений обязательственного правоотношения, тем не менее, используют, в первую очередь, понятие гражданско-правового договора как юридического факта.

     Договор в данном случае рассматривается как соглашение двух или более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

     Аналогичное определение понятия договора закрепляется в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее ГК РФ), в статье 420 «Понятие договора». Договором, согласно ГК РФ, признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

     Наряду  с данным определением в ГК РФ дается также определение понятия публичного договора. Согласно статье 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

     Общее определение понятия договора разрабатывается  в рамках общей теории права или  публичного права.

     При этом договор в одних случаях  определяется как совместный правовой акт, оформляющий выражение обособленных согласованных автономных волеизъявлений двух или нескольких формально равных субъектов права, устанавливающий условия, исполнение которых предполагается обязательным.

     В других случаях договор представляется как обычное соглашение сторон, выражающее их волю к установлению, изменению и прекращению их прав и обязанностей, к совершению либо воздержанию от совершения юридических действий.

     Кроме того, под договором подразумевают  объективированные свободно согласованные, юридически значимые, дозволяемые и охраняемые законодательством намерения нескольких лиц совершить в отношении друг друга юридические либо фактические действия в целях реализации своих интересов.

     В числе основных признаков договорных актов обычное выделяются:

     - обособленность волеизъявлений субъектов договорных отношений;

     - автономия их волеизъявления;

     - равенство субъектов;

     - предполагаемое обязательное исполнение  субъектами условий договора.

     - свободное волеизъявление сторон  при заключении договора;

     - согласие сторон по всем существенным пунктам договора;

     - эквивалентный, чаще возмездный  характер;

     - взаимная ответственность сторон  за выполнение или ненадлежащее  исполнение принятых ими обязательств;

     - законодательное обеспечение договора, обеспечивающее ему юридическую силу.

     Договор - это прежде всего соглашение.

     Данный  признак для любого договора имеет  основополагающее и вместе с тем  принципиальное значение. Ибо без  взаимного согласия (соглашения) сторон нет и не может быть договора, равно как и без договора в той или иной форме, по общему правилу, не существует соглашения. Договор и соглашение в научной литературе и в законодательстве традиционно рассматриваются как синонимы.

     Исключением из данного общего правила является мнение о том, что подвижность  договоров и соглашений подчас затрудняет их строгое разграничение, в силу чего при известной их тождественности понятие договора оправданно применять для регулирования вопросов статутно-функциональных, а понятие соглашение - для регулирования разных сторон совместной или согласованной деятельности.

     Данное  предложение относится к разграничению  договора и соглашения в области  публичного права. Однако в отдельных  случаях он встречается и в  сфере гражданского права, когда, к  примеру, гражданско-правовой договор  полностью отождествляется со сделкой (договор-сделка).

     Такое отождествление является неправомерным, поскольку договор, согласно сложившейся  и законодательно закрепленной практике, это - всегда соглашение сторон, а сделка - это соответствующие действия граждан  и юридических лиц, которые не всегда могут быть договорными.

     Несмотря  на то, что договор и сделка направлены на достижение одинаковых целей - установления, изменения или прекращения гражданских  правоотношений, а также несмотря на то, как отмечается в литературе, что договор - это наиболее распространенный вид сделок и что основная масса встречающихся в гражданском праве сделок - договоры, тем не менее, это не дает оснований для их отождествления.

     Признание полной идентичности договора и сделки логически означало бы признание того, что в качестве договора может выступать не только соглашение сторон, но и единичное одностороннее действие лица, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

     Это противоречило бы как сложившемуся и подтвержденному повседневной практикой представлению о договоре - соглашении и сделке - соответствующем действии, так и гражданскому законодательству, согласно которому для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка), а для совершения сделки выражение согласованной воли сторон не всегда является обязательным. Ибо наряду с двусторонними и многосторонними сделками-договорами существуют и односторонние сделки, создающие обязанности для лица, совершившего сделку, а в некоторых случаях, предусмотренных законом или соглашением, - и для других лиц. Поскольку для совершения такого рода сделок не требуется согласование воли сторон (соглашение), а необходимо и достаточно выражение лишь воли одной стороны, то подобные сделки нельзя рассматривать в качестве договоров.

     Наряду  с общим понятием и признаками договоров важное значение для их общей теории имеют вопросы, касающиеся содержания договоров, а также - принципов  их формирования и реализации.

     Под содержанием договора понимаются материальные, формальные (формально-юридические) и  иные условия, на которых достигается  соглашение сторон по поводу того или  иного предмета договора.

     Наибольшее  развитие данная сторона договора получила в гражданском праве. Все условия, составляющие содержание гражданского договора подразделяются на существенные, обычные и случайные.

     В качестве существенных условий договора в гражданском законодательстве являются:

     1. условия о предмете договора;

     2. условия, которые называются в  законе или других нормативно-правовых  актах как существенные или  необходимые для договоров данного  вида;

     3. условия, относительно которых  по заявлению одной из сторон  должно быть достигнуто соглашение.

     Принципы  формирования и реализации договоров:

1. законности и конституционности;
2. свободы договора;
3. сбалансированности обязательств сторон в договоре;
4. договорной справедливости;
5. оптимального сочетания в договоре личных и общественных интересов;
6. непротиворечия договорных обязательств сторон требованиям нравственности,

      Данные  принципы активно используются в  западной правовой теории и юридической  практике. В отечественной юридической  науке и практике, имеющих относительно небольшой опыт функционирования в  рыночных условиях, с которыми традиционно связывается развитие договорного права, акцентируется внимание в основном лишь на отдельных, наиболее значимых с точки зрения законодателя и правоприменителя, договорных принципах.

     К ним относится: принцип законности и конституционности, означающий непременность формирования и функционирования договоров не иначе, как на основе и в соответствии с действующим конституционным и текущим законодательством.

     Особое  внимание в рамках гражданского права  уделяется также такому принципу, как принцип свободы договора. Данный принцип закрепляется и в законодательном порядке.

     Суть  его и содержание заключаются  в том, что стороны - физические и  юридические лица:

     1. свободны в решении вопроса,  касающегося заключения или незаключения  самого договора;

     2. самостоятельно решают вопрос, связанный  с выбором другой стороны - партнера по договору;

     3. свободно выбирают вид договора. Согласно действующему законодательству  стороны могут также заключать и смешанные договоры, содержащие в себе элементы других предусмотренных законом или иными правовыми актами договоров;

     4. самостоятельно определяют условия  договора.

     В настоящее время классификация  договоров проводится в основном на международно-правовом, отраслевом (в рамках национального права) и межотраслевом уровнях. При этом используются самые разные критерии, и в соответствии с ними выделяются самые разнообразные договоры.

     В сфере гражданского права выделяются договоры:

     1. односторонние, двусторонние и многосторонние;

     2. основные и предварительные договоры;

     3. договоры в пользу их участников  и договоры в пользу третьих  лиц; 

     4. взаимосогласованные договоры и  договоры присоединения. 

     В плане развития общей теории договора сравнительный анализ и классификацию договоров следует проводить не только на основе материальных критериев (предмет, объект, материальное содержание), но и на основе формально-юридических критериев. В качестве критериев могут выступать целевые установки:

     - цель заключения договоров;

     - сфера их приложения;

     - юридическая сила договорных  актов;

     - место и роль договоров в  механизме правового регулирования;

     - способность их выступать в  качестве источника права или  же проявляться лишь в качестве  юридического факта. 

Индивидуальный  договор в механизме правового  регулирования 

     Среди различных договорных актов индивидуальные договоры занимают значительную часть. В отечественной и зарубежной литературе их именуют просто договорами или двусторонними (многосторонними) сделками, частными договорами.