Договор комиссии

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или  без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим  лицам право совершать в его  интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с  условиями или без условий  относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.⁸ Эти дополнительные условия чаще всего включаются в договоры комиссии, связанные с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности.

Законом и иными правовыми  актами могут быть предусмотрены  особенности отдельных видов  договора комиссии. Особенности комиссионной продажи непродовольственных товаров, принадлежащих гражданам, юридическими лицами и гражданами-предпринимателями установлены Правилами комиссионной торговли непродовольственными товарами, которые утверждены постановлением Правительства РФ от 20 сентября 1994 г. N 1090 (СЗ РФ, 1994, N 23, ст.2569). Комиссионная торговля на товарных биржах должна осуществляться с учетом правил, содержащихся в Законе о биржах. Также в соответствии с ФЗ "О рынке ценных бумаг" от 22.04.1996 № 39-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 22.04.1996. - № 17. - ст. 1918. (ст. 3) брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре.

Сторонами в договоре комиссии являются комиссионер и комитент. Гражданский кодекс РФ не предъявляет никаких требований к правовому статусу обеих сторон договора. Ими могут быть любые участники гражданского оборота - как юридические, так и физические лица, которые не ограничены законодательством, правоприменительными актами или (для юридических лиц) уставными документами в заключении такого рода сделок. Стороны должны быть полностью дееспособны, что по сути относится лишь к гражданам, поскольку юридические лица всегда дееспособны.

Комитент - это гражданин или  организация, в интересах которых совершаются сделки по приобретению или продаже принадлежащего им имущества.

Комиссионер - это лицо, совершающее  соответствующие сделки в интересах  комитента. Комиссионером может  выступать и гражданин, и организация. Хотя в законе прямо и не предусмотрено, что деятельность комиссионера относится  к предпринимательской, в подавляющем большинстве случаев комиссионер осуществляет именно предпринимательскую деятельность. В связи с этим целый ряд положений законодательства устанавливает особенности правового статуса этого участника гражданского оборота, например нормы о предпринимательстве и лицензировании. Предположим, что физическое лицо выполняет посреднические операции по договорам такого рода и систематически получает доход от этого вида деятельности, такое лицо должно быть зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя в установленном законом порядке в силу п. 1 ст. 23 ГК РФ. Кроме того, если деятельность посредника входит в перечень видов деятельности, определенных законом в качестве лицензируемых, то посредник обязан получить специальное разрешение на право занятия такой деятельностью (лицензию).

Основную обязанность комиссионера составляет совершение для комитента  сделки или сделок купли-продажи  в соответствии с данным ему поручением. При этом комиссионер отвечает за действительность, но не за исполнимость сделок, заключенных им с третьими лицами в интересах комитента (п. 1 ст. 993 ГК). Так, если по требованиям  к третьим лицам об оплате полученных ими товаров или об отгрузке товаров  комитенту истекла исковая давность, комиссионер будет отвечать перед  комитентом за возникшие убытки. Однако он не будет нести ответственности  при отказе контрагента исполнить  заключенную сделку.

Комиссионер отвечает перед  комитентом за неисполнение третьим  лицом заключенной им действительной сделки только в двух случаях:

- во-первых, при отсутствии  необходимой осмотрительности в  выборе контрагента по сделке, например при заключении им  сделки с юридическим лицом,  находящимся в ликвидации или  признанным неплатежеспособным (банкротом);

- во-вторых, при наличии  в договоре условия о том,  что комиссионер за дополнительное  вознаграждение принимает на  себя специальное ручательство  за исполнение заключенной для  комитента сделки третьим лицом  (делькредере) (п. 1 ст. 991 ГК).

Тогда комиссионер одновременно становится поручителем (ст. 361 ГК) и  наряду с третьим лицом отвечает перед комитентом за надлежащее исполнение заключенной сделки.

В судебной практике господствует позиция, согласно которой при делькредере  комиссионер является единственным должником комитента, в силу чего само делькредере нельзя считать  разновидностью поручительства.⁹

Вместе с тем и при  отсутствии оснований для своей  ответственности комиссионер должен немедленно сообщить комитенту о  неисполнении заключенной сделки третьим  лицом, собрать для него необходимые  доказательства и по требованию комитента  передать ему все права по такой  сделке (п. 2 ст. 993 ГК).

Одну из основных обязанностей комитента составляет уплата комиссионеру определенного договором вознаграждения, что прямо вытекает из возмездного  характера договора комиссии. Вознаграждение может быть определено в виде разницы  или части разницы между назначенной  комитентом ценой товара и той  более выгодной ценой, по которой  комиссионеру удастся продать товар. При отсутствии в договоре соответствующего условия вознаграждение комиссионеру должно быть уплачено в размере обычно взимаемого при сравнимых обстоятельствах  вознаграждения за комиссионные (посреднические) услуги (п. 3 ст. 424 ГК). Следовательно, условие  о вознаграждении не относится к  числу существенных условий данного  договора. При наличии в договоре условия о делькредере комитент, кроме того, обязан уплатить комиссионеру дополнительное вознаграждение.

Комитент обязан также  возместить комиссионеру все расходы  по исполнению поручения, поскольку  оно осуществляется в интересах  комитента и за его счет. Исключение составляют понесенные комиссионером  расходы по хранению имущества комитента, ибо комиссионер обязан в минимально возможные сроки сбыть товар  комитента либо передать ему приобретенное  для него имущество. Однако законом  или договором может быть установлена обязанность комитента компенсировать комиссионеру и эти расходы.

Комиссионер сохраняет право  на возмещение понесенных им расходов и на получение вознаграждения от комитента и в тех случаях, когда договор комиссии не был  исполнен по вине комитента (п. 2 ст. 991 ГК).

                       2.Исполнение договора комиссии

Основная обязанность  комиссионера - выполнение порученных комитентом действий, т.е. совершение конкретной сделки или нескольких сделок, предусмотренных  договором. При этом комиссионное поручение  должно исполняться с соблюдением  двух требований, обозначенных в ч. 1 ст. 992 ГК: на наиболее выгодных для комитента условиях и в точном соответствии с его указаниями, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Подобная трактовка однако представляется слишком узкой. Сюда следует включить необходимость выполнения поручения в установленный договором комиссии срок, а также обеспечение комиссионером действительности сделки. Комитент заключает договор комиссии не только и не столько ради совершения сделки посредством комиссионера, сколько в целях получения какого- либо экономического эффекта от этой сделки. В случае же признания сделки, совершенной комиссионером недействительной, она согласно п.1 ст.167 ГК РФ будет считаться недействительной с момента ее совершения и не повлечет юридических последствий, кроме тех, которые связаны с ее недействительностью. Комитент соответственно не получит какого- либо экономического или правового результата от такой сделки, поэтому цель договора комиссии достигнута не будет.¹⁰

Указания комитента призваны конкретизировать комиссионное поручение и обычно касаются условий и способов исполнения сделок, заключение которых предполагается. Так, комиссионеру могут быть даны указания относительно цены товара, подлежащего приобретению или реализации, формы и срока его оплаты, порядка передачи и др. 

Независимо от наличия или отсутствия указаний комитента комиссионер  при всех обстоятельствах должен обеспечить исполнение поручения на условиях, наиболее выгодных для комитента. Это может проявляться в приобретении имущества по более низкой или  продаже имущества по более высокой  цене по сравнению с предусмотренной  договором комиссии; во включении  комиссионером в совершаемые  сделки условий, способствующих удовлетворению экономических интересов комитента (об отсрочке или рассрочке оплаты товара, приобретенного для комитента, о необходимости специальной  упаковки или сопровождения товара в процессе перевозки с целью  исключения возможности его утраты или повреждения и т.п.).

Надлежащему исполнению комиссионером  указанной обязанности в значительной степени способствует законодательно установленный порядок распределения  полученной им дополнительной выгоды, имеющей денежное выражение. В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Выполнение комиссионного поручения  с отступлением от указаний комитента  означает нарушение комиссионером  обязанностей и может повлечь  для него неблагоприятные имущественные  последствия. Поэтому, если комиссионер, исходя из фактически сложившихся обстоятельств, приходит к выводу, что соблюдение указаний комитента затруднительно или приведет к заключению сделки на невыгодных для него условиях, он обычно сообщает о возникшей ситуации комитенту, который меняет или восполняет первоначальные указания либо разрешает  комиссионеру отступить от них. Вместе с тем в качестве исключения закон  в некоторых случаях предоставляет  комиссионеру право отступить от указаний комитента и без его  согласия. Это возможно, когда отступление  от указаний по обстоятельствам дела необходимо в интересах комитента  и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил  от него в разумный срок ответ на свой запрос (п. 1 ст. 995 ГК).

В частности, соответствует интересам  комитента совершение комиссионером  сделок на иных условиях, нежели предусмотренные  договором комиссии, в целях предотвращения возможных убытков комитента; получения  для него большей выгоды по сравнению  с той, какую он предполагал получить, давая комиссионное поручение, и  т.п. Так, может быть признано правомерным  снижение комиссионером цены на реализуемые  товары в связи с их естественной порчей.

О невозможности предварительного выявления мнения комитента по поводу действий комиссионера могут свидетельствовать недоступность связи с местом нахождения комитента, неизвестность места его пребывания, необходимость немедленного исполнения поручения и др. Комиссионер, отступивший от указаний при данных обстоятельствах, обязан известить комитента об этом, как только такое уведомление станет возможным (п. 1 ст. 995 ГК). Нарушение этой обязанности может повлечь привлечение комиссионера к ответственности за убытки, возникшие у комитента в связи с несвоевременным получением информации.

Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, при исполнении комиссионного  поручения могут предоставляться  более широкие возможности, ибо  предполагается, что он, обладая  специальными знаниями, навыками и  другими качествами, более компетентен, нежели комитент в вопросах совершения сделок в определенной сфере. Такому комиссионеру может предоставляться  право отступать от указаний комитента  и без предварительного запроса, но с последующим извещением комитента  о допущенных отступлениях в разумный срок (п. 1 ст. 995 ГК). Более того, комитент может освободить комиссионера от исполнения и этой информационной обязанности  посредством включения в договор  соответствующего условия.

Отступление от поручения комитента  без достаточных на то оснований  является нарушением договора, в связи с чем для комиссионера могут наступить неблагоприятные последствия. Они предусмотрены п. 2, 3 ст. 995 ГК применительно к наиболее распространенному варианту комиссии, при котором поручение состоит в совершении комиссионером сделок купли-продажи. В данном случае наиболее значимы для комитента указания относительно цены товара, подлежащего реализации или приобретению. Соответственно, отступления от указаний могут выражаться в продаже комиссионером имущества по меньшей цене или в приобретении имущества по большей цене по сравнению с установленной комитентом.

Договор комиссии может предусматривать  обязанность комиссионера исполнить  данное ему поручение лично. При  отсутствии в договоре такого условия действует общее правило, согласно которому комиссионер вправе привлечь к исполнению комиссионного поручения другое лицо, заключив с ним договор субкомиссии. Заключение договора субкомиссии не влечет перемену лиц в обязательстве, возникшем из договора комиссии, а лишь оформляет отношения по возложению исполнения обязательства на третье лицо. В этой связи комиссионер остается ответственным перед комитентом за все действия третьего лица (субкомиссионера), т.е. отвечает за них как за собственные (п. 1 ст. 994 ГК).

 Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

В случае неисполнения третьим  лицом сделки, заключенной с ним  комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента  передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке  требования (статьи 382 - 386, 388, 389 ГК).

 Уступка прав комитенту  по сделке на основании пункта 2  статьи 993 ГК РФ допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении.¹¹

Если комиссионер продаст  имущество комитента по цене ниже согласованной, он становится обязанным возместить разницу, если только не докажет, что при сложившейся конъюнктуре иного выхода у него не было и такая продажа предотвратила для комитента еще большие убытки. При отсутствии таких доказательств комиссионер будет предполагаться виновно нарушившим условия договора, поскольку в обычной ситуации он обязан запросить мнение комитента о возможности отступления от первоначально данных указаний (в том числе о невозможности продать или купить товар по обусловленной в договоре цене). Поэтому в данном случае комиссионер должен доказать и отсутствие возможности получить прямое согласие комитента на отступление от его указаний (п. 2 ст. 995 ГК).