Договор мены

     Конкретные  действия, необходимые для обеспечения передачи и получения соответствующих товаров, в случае, когда договором мены не предусмотрен порядок принятия обмениваемых товаров, предопределяются установленным сторонами способом передачи этих товаров. Если договором предусмотрено, что товар передается путем его вручения контрагенту или указанному им липу (при доставке товара), контрагент должен обеспечить принятие данного товара в предусмотренный договором срок соответствующими уполномоченными представителями. В случаях, когда согласно условиям договора мены товар должен быть передан в месте нахождения товара («самовывоз»), контрагент должен обеспечить выделение своего представителя, а в необходимых случаях и транспортного средства, для принятия товара и его вывоза.

     В остальных случаях, когда договором мены не предусмотрены доставка товаров либо его принятие в месте нахождения передающей стороны и передача товара производится путем его сдачи транспортной организации или организации связи, действия соответствующей стороны по принятию товара состоят в его приемке соответственно от перевозчика или организации связи. Такая приемка должна осуществляться с соблюдением всех требований, предусмотренных транспортным законодательством и законодательством об услугах, оказываемых организациями связи.

     Неисполнение  или ненадлежащее исполнение обязанностей по принятию товара либо отказ от принятия предусмотренного договором мены товара влечет для соответствующей стороны  негативные последствия. Ее контрагент получает право потребовать от покупателя принятия товара в принудительном порядке путем обращения с соответствующим иском в суд. В этом случае права стороны, передающей товар, могут быть обеспечены также путем взыскания с контрагента стоимости товара и расходов, связанных с его хранением.

     Непринятие переданного товара может служить основанием для отказа от исполнения договора, что влечет расторжение договора мены. Независимо от выбранного способа защиты от незаконных действий стороны, уклоняющейся от принятия товара, ее контрагент сохраняет право требовать возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей по принятию товара.

     Вопрос  риска случайной гибели имущества  при договоре мены специально ГК РФ не урегулирован, хотя представляется достаточно сложным.

     Ст. 211 ГК РФ связывает несение риска случайной гибели вещи с наличием права собственности на эту вещь, если иное не предусмотрено законом или договором.

     Передавая вещь по договору мены (особенно если имеется  разрыв во времени между вручением  обмениваемых товаров) сторона лишается владения вещью (передав ее другой стороне) и возможность влиять на ее сохранность, но сохраняет при этом право собственности (которое не переходит к приобретателю в силу общего правила ст. 570 ГК РФ). В данной ситуации вполне логично применять норму ст. 459 ГК РФ, которая приурочивает переход риска к моменту исполнения обязанности по передаче товара. В известном смысле это должно стимулировать его к скорейшей (встречной) передаче товара.

2.2 Переход права собственности по договору мены

     Новым для нашего законодательства является правило установленное в ГК РФ 1996 года о переходе права собственности (по ГК РСФСР 1964 года право собственности  на обмениваемый товар переходило в  момент его передачи; последствия  легко предположить).

     Общие правила перехода права собственности на обмениваемые товары установлены в ст. 570 ГК РФ. Переход происходит, после того как сторона передала товар контрагенту, а последний его принял, после чего сторона, передавшая товар, получила товар от контрагента, и в свою очередь приняла его. Таким образом, возникновение права собственности предполагается одновременным для каждой из сторон договора (если иное прямо не предусмотрено законом или договором). Такое положение призвано предотвратить ситуацию, в которой сторона первой получившей товар приобретает на него право собственности, не выполнив встречных обязательств по передаче контрагенту другого товара. 

     Особенностью  в отношениях мены обладает так же правило об эвикции – ответственности  продавца за истребование вещи у покупателя третьим лицом. Согласно общей норме п. 1 ст. 462 ГК РФ продавец в этом случае возмещает покупателю понесенные им убытки. Для отношений регулируемых главой 31 ГК это означало бы не всегда обоснованное оставление у такого продавца переданной ему в обмен вещи контрагента. Поэтому ст. 571 ГК РФ предоставляет право стороне договора мены, у которой третьим лицом изъят товар, потребовать от своего контрагента не только возмещения  соответствующего убытка (под убытками в данном случае понимается как реальный ущерб, например, понесенные исправной стороной расходы по доставке, хранению, погрузке и т.д., так и упущенная выгода),  но и возвращения полученного в обмен товара (имеется в виду возврат в натуре).

     Однако, в случае если сторона, передающая товар обремененный правами третьих лиц  (например, залога, вещных прав и т. д.), предупредила своего контрагента о правах третьих лиц, а последний, тем не менее, согласился принять товар, нет оснований применения правила об эвикции.

     При обмене недвижимым имуществом право собственности на него возникает у стороны договора с момента государственной регистрации ею прав на полученную недвижимость.

3 Бартерная сделка, как разновидность договора мены

3.1 Понятие бартера

     В словаре-справочнике по праву международной торговли бартерная сделка определяется как «договор между хозяйствующими субъектами о натуральном обмене, торговле по схеме «товар за товар», безвалютный, но оцененный и сбалансированный обмен товарами, оформляемый единым договором (контрактом).

     Понятие «бартер» используется в различных значениях. В широком смысле бартером называют любые встречныё сделки и межправительственные соглашения о взаимной торговле определенными товарами между конкретными партнерами, в случаях, когда исключаются или сокращаются трансграничные переводы валютных средств или же взаимные поставки товаров регулируются одним контрактом. В Правовом руководстве термин «бартер» используется в строго юридическом смысле для обозначения контрактов, предусматривающих двусторонний обмен оговоренными товарами, при котором поставка товаров в одном направлении заменяет полностью или частично денежный платеж за поставку товаров в обратном направлении. При разнице в стоимости поставок товаров в двух направлениях она может быть оплачена либо деньгами, либо другими экономическими ценностями. В силу этого отсутствует и обязательное требование эквивалентности передаваемых товаров. Предметом бартерной сделки в соответствии с Правовым руководством могут быть различные виды товаров (например, готовые изделия или сырье), услуги, передача технологии, инвестиции или в ряде случаев сочетание этих элементов. Таким образом, термин «товар» используется в широком смысле, отличном от принятого в российском законодательстве узкого понятия товара как вещи или совокупности вещей (п.1 ст. 454 ГК РФ).

     В действующем законодательстве и  особенно в деловом обороте зачастую употребляется термин «бартер» в  случаях, когда речь идет об обмене какими-либо имущественными благами. Означает ли это, что бартер (бартерная сделка) является синонимом мены в смысле главы 31 ГК? Анализ законодательства показывает, что эти понятия  не всегда тождественны.

     Так, в пункте 2 статьи 154 части второй Налогового кодекса РФ (НК) упоминается  о реализации товаров (работ, услуг) по товарообменным (бартерным) операциям. О товарообменных (бартерных) операциях говорится и в пункте 2 статьи 40 части первой НК. Нетрудно увидеть, что в НК под бартером понимается сделка по обмену товарами, что внешне совпадает с меной, однако под товаром в НК понимается не только имущество, но также работы и услуги, которые не могут являться предметом договора жены в смысле статьи 567ГК.

     Следует упомянуть также Указ Президента РФ от 18 августа 1996 года  № 1209 «О государственном  регулировании внешнеторговых бартерных  сделок».

     В пункте 2 Указа содержится предписание  совершать бартерные сделки в  простой письменной путем заключения двустороннего договора мены, который  должен, в частности, оформляться  в виде документа (за исключением  бартерных сделок, заключаемых в  счет выполнения международных соглашений), содержать указание на номенклатуру, количество, качество, цену товара, сроки и условия экспорта, импорта товаров; перечень работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, их стоимость, сроки выполнения работ.  

     Таким образом, из пункта 2 Указа следует, что бартерная сделка должна представлять собой договор мены. Между тем какого-либо специального определения договора мены Указ не содержит, следовательно, упоминаемый в Указе договор мены  должен пониматься в соответствии с нормами ГК хотя бы потому, что в ином случае Указ оказался неисполнимым  ввиду неопределенности понятия бартерной сделки.

3.2 Правовое регулирование бартерных сделок

     В законодательстве СССР, а также в  российском законодательстве до начала 90-х понятие «бартерная сделка» не использовалось. ГК РСФСР 1964 г. регулировал только договор мены. Положения о мене содержались в главе 22 ГК РСФСР. Согласно ст. 255 данного Кодекса мена являлась самостоятельным видом договоров, суть которого состоит в обмене одного имущества на другое. При этом каждый из участников договора признавался одновременно продавцом и покупателем. В отличие от ныне действующего ГК РФ, прежний Кодекс не предусматривал возможность оплаты разницы в случае передачи неравноценных товаров, поэтому при включении в договор условия о возмещении разницы в ценах передаваемых товаров договор считался смешанным, содержащим признаки мены и купли-продажи.

     Хотя  внутригосударственное регулирование  бартера отсутствовало (в нем, при  существовавшей экономической системе не было необходимости), СССР участвовал в ряде международных соглашений, предусматривавших совершение бартерных сделок. В качестве примера можно привести Международное соглашение по пшенице 1962 года.

     С устранением монополии на внешнеэкономическую  деятельность и включением в нее достаточно широкого круга субъектов в СССР и РСФСР, с развитием рыночных отношений в законодательстве начали появляться отрывочные положения, касающиеся бартерных сделок. Они относились главным образом к валютному регулированию и налогообложению. К примеру, в письме Госбанка СССР от 24 мая 1991 г. № 352 «О регулировании валютных операций на территории СССР (основные положения)» указывалось, что проведение резидентами текущих валютных операций не требует лицензии или разрешения Госбанка СССР или центральных банков республик. 

     Указом  Президента РСФСР от 15 ноября 1991 г. № 213 «О либерализации внешнеэкономической  деятельности на территории РСФСР» Правительству  РФ было предписано отменить все ограничения  на заключение внешнеэкономических бартерных сделок, не основанные на законах РСФСР.

     Действующее гражданское законодательство и, в  частности, ГК РФ, не содержат каких-либо общих положений о бартерных  сделках. Существует лишь Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» (далее по тексту – Указ), в котором впервые дано определение внешнеторговой бартерной сделки. Под таковой понимается сделка, совершаемая при осуществлении внешнеторговой деятельности, предусматривающая обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. К бартерным сделкам в соответствии с Указом не относятся сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств.

     Из  приведенного определения можно  выделить следующие признаки бартерной  сделки:

     1. Предметом сделки является обмен  товарами, работами, услугами, результатами  интеллектуальной деятельности;

     2. Обмениваемые товары, работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности должны быть эквивалентны по стоимости;

     3. Обмен не предусматривает использования  денежных и иных платежных  средств (векселей, чеков) при  его совершении.

     В Указе бартерная сделка рассматривается  как «двусторонний договор мены». Подобную характеристику вряд ли можно считать корректной, так как, во-первых, любой договор мены является двусторонним, во-вторых, сделка не может совершаться «путем заключения договора», так как договор сам по себе является разновидностью сделок (ст. 154 ГК РФ). К тому же определение бартерной сделки, данное в Указе, не соответствует понятию договора мены по ГК РФ. Согласно ст. 567 ГК РФ мена – договор, в соответствии с которым каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой.

3.3 Основные различия в определении бартера и мены

     Основные  различия приведенных выше определений  мены и бартера заключаются в  следующем:

     1. В качестве предмета мены указывается  только товар, т.е. вещь. Предметом  обмена по бартерной сделке  могут быть товары, работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности.