Хозяйственные товарищества и хозяйственные общества: сравнительно- правовой анализ

     Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать  наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью». 

     3.3. Акционерное общество 

     Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК).

     Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут  солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части  стоимости принадлежащих им акций.

     Отличия АО от ООО состоят в следующем:

• уставный капитал АО оформляется акциями, а в ООО капитал

     делится на доли;

• осуществление прав акционера и их передача другим лицам

     возможны  только путем предъявления или передачи самих акций как ценных бумаг;

• при выходе из общества акционер не может потребовать от

     общества  никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю, он получает компенсацию за отчуждаемые акции лишь от своего контрагента-приобретателя¹.

     Правоспособность  АО ничем не ограничена: она осуществляет гражданские права и несет обязанности необходимые для осуществления любого вида деятельности, не запрещенного ФЗ. Для осуществления некоторых видов деятельности необходимо получить соответствующую лицензию. Российское законодательство рассматривает АО как «более надежную» организационно-правовую форму юридического лица. Так, например, инвестиционные фонды могут существовать исключительно в форме АО⁷.

     АО  подразделяются на открытые АО (ОАО) и  закрытые АО (ЗАО).

     Акционерное общество, участники которого могут  отчуждать принадлежащие им акции  без согласия акционеров, признается открытым АО. Такое АО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу (п.1 ст.97 ГК). АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым АО. Такое АО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (п.2 ст.97 ГК).

     Уставный  капитал АО равен номинальной  стоимости приобретенных акционерами  акций – обыкновенных и привилегированных (ст.99 ГК). Внесение вклада в уставный капитал АО означает в то же время совершение договора купли-продажи. Продавцом здесь выступает само общество.

     Уменьшение  уставного капитала АО производится путем снижения номинальной стоимости  акций либо сокращения их общего количества (т.е. амортизация акций). В обоих случаях общество обязано уведомить об этом всех своих кредиторов, а последние вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения причиненных этим убытков (ст.101 ГК).

     Увеличение  уставного капитала АО производится либо путем увеличения номинальной  стоимости существующих акций, либо путем размещения (выпуска) дополнительных акций. В последнем случае процедура  размещения акций зависит от типа АО (п.1,2 ст.97 ГК).

     К органам управления акционерным обществом закон относит общее собрание акционеров, а также совет директоров (наблюдательный совет).

     Общее собрание акционеров является высшим органом управления АО. К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

• изменение устава общества, в том числе изменение размера его

     уставного капитала;

• избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и

     ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное  прекращение их полномочий;

• образование исполнительных органов общества и досрочное

     прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

• утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов

     прибылей  и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

• решение о реорганизации или ликвидации общества.

     В обществе с числом акционеров более 50 создается совет

     директоров (наблюдательный совет). В случае создания совета директоров (наблюдательного  совета) уставом общества  должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества.

     Исполнительный  орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества.

     По  решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю – управляющему (ст.103 ГК).

     АО  может быть реорганизовано или ликвидировано  добровольно по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются настоящим Кодексом и другими законами. АО вправе преобразоваться в ООО или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом (ст.104 ГК).

     При реорганизации АО необходимо учитывать  особенности акционерного капитала, выраженного соответствующими ценными  бумагами. Они требуют помимо обычных  реорганизационных процедур изъятия  и погашения акций реорганизуемых обществ и их замены (обмена) акциями вновь образуемых обществ. Выпуск акций новых обществ должен проводиться с соблюдением общих требований закона, а конкретная регламентация всех этих процедур должна быть предусмотрена законом об акционерных обществах.

3.4. Дочерние и зависимые общества. Аффилированные лица 

       Упоминаемые в ст. 105 и 106 ГК, а  также ст. 6 ФЗ «Об акционерных  обществах» дочерние и зависимые  хозяйственные общества не являются  самостоятельными организационно-правовыми  формами юридических лиц. Их  выделение преследует цель защитить интересы кредиторов и участников обществ (акционерных и с ограниченной ответственностью), оказавшихся под влиянием других предпринимательских организаций.

     Общество  или товарищество (именуемое основным), повлиявшее на решения другого общества (дочернего) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, в соответствии с договором или по иным основаниям несет солидарную с дочерним обществом ответственность по сделкам, совершенным в результате такого влияния. Акционеры дочернего общества вправе требовать возмещения причиненных основным обществом убытков. В случае несостоятельности дочернего общества по вине основного последнее субсидиарно отвечает по его долгам.

     Зависимые общества выделяются по чисто формальному  критерию: принадлежности более 20% их уставного капитала (а в акционерных обществах — более 20% голосующих акций) другому хозяйственному обществу (преобладающему).

     Аффилированные  общества и товарищества (а точнее — аффилированные лица, поскольку  таковыми могут быть и граждане) также не являются особой организационно-правовой формой юридических лиц. Этот термин заимствован из англо-американского права и обозначает лиц, находящихся в состоянии той или иной зависимости друг от друга, когда одно из них может определять условия ведения хозяйственной деятельности другим. Основной обязанностью преобладающих и аффилированных лиц является предоставление (в том числе — опубликование) соответствующей информации компетентным государственным органам и (или) зависимым от них организациям. 

     Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п.2 ст.105 ГК).

     Дочернее  общество не отвечает по долгам основного  общества (товарищества).

     Основное  общество (товарищество), которое имеет  право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

     В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного  общества (товарищества) последнее  несет субсидиарную ответственность  по его долгам.

     Если  дочернему обществу причиняются  убытки по вине основной (контролирующей) компании, акционеры (или вкладчики) дочернего общества могут потребовать  их возмещения от основной (контролирующей) компании, если докажут ее вину в  появлении таких убытков (п. 3 ст. 105 ГК). Ясно, что это касается интересов тех участников дочернего общества, которые оказались в меньшинстве и не контролируют его деятельность.

     Законы  об АО и об ООО должны предусматривать  и иные способы защиты прав участников дочерних компаний и их кредиторов, более подробно урегулировав статус таких коммерческих организаций. Кроме  того, наличие взаимоотношений основной («материнской») и дочерней компаний может представить интерес и для антимонопольного законодательства, что выходит за рамки ГК.

       «Материнская» и дочерняя (или дочерние) компании составляют систему взаимосвязанных компаний, получившую в американском праве наименование «холдинг», а в германском праве «концерн»⁸. Однако сами по себе ни холдинг, ни концерн не являются самостоятельными субъектами права – юридическими лицами. Это же относится и к

     создаваемым у нас «финансово-промышленным группам», участники которых при известных  условиях могут рассматриваться как «материнские» и дочерние компании (общества), если только такая группа не создана в форме самостоятельного акционерного общества.

     Зависимые общества также не являются особой организационно-правовой формой коммерческих организаций. В этом качестве выступают различные хозяйственные общества. Речь идет о возможности одного общества существенно влиять на принятие решений другим обществом, а того, в свою очередь, оказывать аналогичное (не определяющее) влияние на принятие решений первым обществом. Такая возможность основана на их взаимном участии в капиталах друг друга, не достигающем, однако, степени «контрольного пакета», то есть не позволяющем говорить о таких взаимосвязях как об отношениях дочерних и «материнских» обществ.

     Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п.1 ст.106 ГК).

     Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.

     Пределы взаимного участия хозяйственных  обществ в уставных капиталах  друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или  акционеров другого общества, определяются законом. Эти пределы могут устанавливаться такими законами, как законами о страховании, о банках, об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью для того, чтобы не допустить отстранения мелких акционеров или других участников, остающихся в меньшинстве, от реального участия в управлении делами общества. 

Глава 4. Сравнительно – правовой анализ хохяйственных товариществ и хозяйственных обществ