Контрольная работа по «Коммерческому праву»

• Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 1 ст. 157 Гражданского Кодекса РФ).
• Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 2 ст. 157 Гражданского кодекса РФ).
• Недобросовестное поведение одного из участников сделки может стимулировать наступление выгодного для него условия либо препятствовать наступлению невыгодного условия. При таких действиях лица искусственно вызванное событие считается не наступившим, а предотвращенное – наступившим (п. 3 ст. 157 Гражданского Кодекса РФ).

   Видами  недействительной сделки является:

• несоответствующая требованиям законодательных нормативных актов, совершенная в целях, заведомо противных основам правопорядка, нормам нравственности и морали (ст. 168, ст. 169 Гражданского Кодекса РФ).
• совершенная с нарушением формы; несоблюдение требуемой законодательством формы влечет за собой недействительность сделки лишь в том случае, когда такое последствие прямо указано в законодательстве;
• не соответствующая подлинной воле обеих или одной из сторон. Сделка, совершенная под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, а также сделка, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась, может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего;
• совершенная под влиянием заблуждения. Так, сделка, совершенная под влиянием заблуждения, имеющего существенное значение, может быть признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения.
• мнимая сделка, совершенная лишь для вида, априори без намерения создать правовые последствия;
• притворная сделка, совершенная в иных целях, нежели указано в тексте договора, например, для прикрытия другой сделки.
• заключенная недееспособными лицами либо частично недееспособными вне пределов, предоставленных им по закону; такая сделка признается ничтожной если, совершена гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства.
• заключенная лицами, например, находящимися на грани банкротства, накануне объявления их неплатежеспособными;
• совершенная юридическим лицом вне пределов его компетенции или правоспособности.
• совершенная от имени юридического лица должностным лицом, не имеющим должных полномочий на совершение сделки.

     Общие требования, относящиеся к участникам сделки, способу выражения их воли, содержанию сделки, иным условиям, определяются применяемым правом и законодательством, вытекающим из него, которое устанавливает  также основания и последствия  недействительности сделки. Отметим  особо, что в ГК РФ при описании видов договоров в значительной части норм прямо указываются  условия недействительности сделок, условия, при которых сделка становится ничтожной или оспоримой, последствия несоблюдения формы договора или иных условий. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

3. Общий порядок ликвидации коммерческой организации

на  примере Акционерного общества

     Согласно  статье 61 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) ликвидация общества влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

     ГК  РФ выделяет два вида ликвидации: добровольная и обязательная.

     Акционерное общество может быть ликвидировано  добровольно по решению общего собрания акционеров.

     Основания и порядок ликвидации акционерного общества определяются ГК РФ и Законом об акционерных обществах.

     Причины ликвидации общества могут быть самыми разными, в том числе это может  быть в связи с истечением срока, на который создано юридическое  лицо, либо с достижением цели, ради которой оно создано.

     В случае добровольной ликвидации общества совет директоров ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

     В соответствии со статьей 48 Федерального закона от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ «Об  акционерных обществах» (далее Закон  об акционерных обществах), решение вопроса о ликвидации общества относится к исключительной компетенции общего собрания. Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии. Решение по данному вопросу принимается квалифицированным большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.

     С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все  полномочия по управлению делами общества.

     Ликвидационная  комиссия разрабатывает и утверждает план ликвидации организации, где обязательно должны быть включены следующие мероприятия:

• Инвентаризация имущества организации;
• Составление развернутой характеристики финансового состояния организации на момент ликвидации;
• Сверка расчетов по всем федеральным и территориальным платежам с налоговыми органами и внебюджетными фондами;
• Анализ и оценка дебиторской задолженности, и разработка мероприятий по ее взысканию;
• Анализ и характеристика кредиторской задолженности;
• Подготовка сведений о размерах и составе активов организации;
• Определение порядка реализации имущества ликвидируемой организации;
• Определение порядка расчетов с кредиторами, относящимися к одной очередности удовлетворения требований кредиторов;
• Установление сведений об участниках, имеющих право на получение доли имущества организации, оставшегося после расчетов с кредиторами;
• Увольнение персонала ликвидируемой организации;
• Установление всех организаций, учредителем которых является юридическое лицо, и вывод его из состава учредителей, в случае если ликвидируемая организация является единственным учредителем другой организации, то эта организация должна быть также ликвидирована;
• Определение порядка распределения между учредителями денежных и иных средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов;
• Подготовка документов для исключения организации из государственного реестра юридических лиц;
• Закрытие счетов в банках;
• Передача на хранение в архив документы по личному составу общества (приказы, учетные карточки, карточки лицевых счетов по начислению заработной платы), протоколы общих собраний общества. Прием документов в архив удостоверяется справкой, копия которой передается в регистрирующий орган;
• Согласование ликвидационного баланса с регистрирующим органом.

     Ликвидационная  комиссия принимает меры к выявлению  кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

     Срок  для предъявления требований кредиторами  не может быть менее двух месяцев  с даты опубликования сообщения  о ликвидации общества.

     В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения, кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица.

     Учредители  общества, принявшие решение о  ликвидации общества обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (далее ЕГРЮЛ) сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. В настоящее время таким органом является Федеральная налоговая служба.

     Регистрирующий  орган вносит в ЕГРЮЛ запись о  том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.

     При поступлении в налоговый орган  сообщения о принятии обществом  решения о ликвидации или заявления о снятии с учета организации, ликвидируемой по основаниям, установленным статьей 61 ГК РФ, налоговый орган назначает выездную налоговую проверку указанного общества. При наличии задолженности по налогам и сборам - обеспечивает применение к обществу мер по ее взысканию в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

     Налоговая проверка проводится на основании решения  руководителя налоговых органов или его заместителя, в котором указывается причина, по которой проводится контрольное мероприятие - ликвидация налогоплательщика.

     Статьей 89 НК РФ налоговые инспекторы не вправе проводить две выездные проверки по одним и тем же налогам в течение одного календарного года, однако, это ограничение не распространяется на проверки организаций, прекращающих свою деятельность.

     Выездная  проверка не может длиться больше двух месяцев, но чаще всего налоговые инспекторы, проверяющие ликвидируемую организацию, в такие сроки не укладываются.

     По  окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

     Ранее действовавшая редакция статьи 63 ГК РФ предусматривала обязанность  общества согласовать промежуточный  ликвидационный баланс с регистрирующими органами. Ныне действующая редакция говорит лишь о том, что:

     «В  случаях, установленных  законом, промежуточный  ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом».

     После завершения расчетов с кредиторами  ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров.

     Ликвидационный баланс не требует согласования с каким либо органом, либо утверждения судом.

     В случае, если на момент принятия решения  о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, а также оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество, распределяется между акционерами в соответствии со статьей 23 Закона об акционерных обществах.

     Оставшееся  после завершения расчетов с кредиторами  имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:

• в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со статьей 75 Закона об акционерных обществах;
• во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;
• в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами - владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

     Завершающим этапом ликвидации общества является государственная регистрация общества в связи с ликвидацией. Для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы: