Так, в ст. 8 Гаагской
конвенции о праве, применимом к
договорам международной купли-продажи
товаров, 1986 г. устанавливается, что
для определения применимого
права следует принять во внимание
все обстоятельства деловых отношений
между сторонами, а в ст. 9 Венской конвенции
о договорах международной купли-продажи
товаров оговаривается, что стороны связаны
любым обычаем, о котором они договорились,
и практикой, которую они установили в
своих взаимных отношениях. Следовательно,
арбитражный (третейский) суд при разрешении
спора не вправе их проигнорировать.
В деле № 163/1988 покупатель
основывал свое требование о возмещении
произведенных расходов по устранению
дефектов ремешков к наручным часам,
оперируя именно тем, что, во-первых, контрактная
цена включала стоимость ремешков, а во-вторых,
продавец всегда поставлял данную продукцию
в таком виде, т.е. в комплекте с ремешками.
Ответчик же возражал против этого, опираясь
на положения контракта, явным образом
не свидетельствующего об обязанности
поставить товар с ремешками. Арбитраж
счел доводы истца обоснованными в условиях,
когда его претензия по до-укомплектованию
партии часов ремешками не вызвала у ответчика
встречного требования об оплате поставки
дополнительных наименований изделий.
Тем самым арбитраж опирался на заведенный
порядок отношений между контрагентами
в ходе исполнения договора.
Весьма интересным
выглядит обращение к практике отношений
между сторонами, когда речь идет
о ситуациях, касающихся выбора применимого
права.
В 1967 г. ВТАК при
ТПП СССР рассматривала дело по контракту,
местом заключения которого фактически
была Англия, а в договоре значилось указание
на г. Москву. Ответчик основывал свою
позицию на постоянной практике включения
в контракт г. Москвы в качестве места
подписания при фактическом ином месте
заключения договора даже и тогда, когда
прямо оно не было зафиксировано в контракте.
По его утверждению, подобным образом
стороны стремились обеспечить привязку
к закону места совершения внешнеэкономической
сделки (что соответствовало тогдашнему
отечествен-
ному праву)1.
В этом плане важен вывод арбитров,
поскольку наличие заведенного
порядка и указанной практики
было признано в рассматриваемом
деле.
Негосударственные
средства регулирования. Рост масштабов
осуществления сделок международного
характера (внешнеэкономических операций)
диктует необходимость типизации условий
некоторых из них, относящихся к отдельным
сферам торговли или видам договоров.
В рамках международных органов и организаций,
будь то межгосударственные или неправительственные,
разрабатывается немало документов рекомендательного
характера, предназначенных облегчить
осуществление коммерческой деятельности
на международных рынках, содействовать
развитию международной торговли в широком
смысле слова.
Большую известность
получили документы указанного рода, не
обладающие юридически обязательной силой,
которые созданы Международной торговой
палатой в Париже. Назовем наиболее значительные
акты. Помимо «Инкотермс» и «Trade Terms» (сборника
торговых обычаев), МТП инициировала, разработала
и в ряде случаев предприняла обновление
документов, представляющих собой унифицированные
правила: Унифицированные правила по договорным
гарантиям 1978 г. (публикация МТП № 325), Унифицированные
правила для гарантий по первому требованию
1992 г. (публикация МТП № 458), Унифицированные
правила и обычаи для документарных аккредитивов
1993 г. (вступили в силу с 1 января 1994 г., публикация
МТП № 500), Унифицированные правила ICC для
межбанковского рамбурсирования по документарным
аккредитивам от 1 июля 1996 г. (публикация
МТП № 520), Унифицированные правила по
инкассо 1995 г. (публикация МТП №522, вступили
в силу с 1 июня 1996 г.).
Интересно отметить,
что украинский закон «О внешнеэкономической
деятельности» от 16 апреля 1991 г. непосредственно
устанавливает, что субъекты гражданско-правовых
отношений в международной сфере «при
составлении контрактов имеют право использовать
известные международные обычаи, рекомендации
международных органов и организаций,
если это не запрещено прямо и в исключительной
форме настоящим и иными законами Украинской
ССР» (ст. 6).
Другой разновидностью
средств негосударственного регулирования
выступают типовые контракты, проформы,
общие условия,
232
разрабатываемые
как участниками международного
хозяйственного оборота, их ассоциациями
и объединениями, так и международными
организациями. Например, Европейская
экономическая комиссия (ЕЭК) ООН подготовила
несколько десятков документов рассматриваемого
типа, включая общие условия экспортных
контрактов на поставку машин и оборудования
(Общие условия экспортных поставок машинного
оборудования 1955 г. — Документ № 574, применяемые
наряду с более ранним документом №188
— Общими условиями контрактов на поставку
оборудования и машин для экспорта), их
монтаж и шефмонтаж, на экспорт потребительских
товаров длительного пользования, купли-продажи
отдельных видов товаров (пиломатериалов,
твердого топлива, зерновых, картофеля,
сушеных фруктов, цитрусовых и проч.).
Иногда типовые
контракты и общие условия
создаются в рамках профессиональных
международных ассоциаций. Всемирно известны,
например, общие условия и типовые положения
контрактов на производство общестроительных
и инжиниринговых работ, разработанные
ФИДИК — Международной федерацией инженеров-консультантов.
ОРГАЛИМ — Организация по координации
европейской металлообрабатывающей промышленности
подготовила примерные договоры о передаче
ноу-хау и патентной лицензии'. Международная
ассоциация дилеров по сделкам «своп»
и производным операциям (ISDA) рекомендовала
заключение контрактов на условиях генерального
соглашения о мультивалютных трансграничных
операциях 1992 г.
Помимо этого,
в практике международной торговли
и связанных с ней областях
существуют и находят применение
документы, способствующие более рациональному
согласованию контрактных условий. К ним
относятся, в частности, разнообразные
руководства по составлению гражданско-правовых
договоров, подготовленные ЕЭК ООН: Руководство
по выработке договоров о международной
передаче производственного опыта и знаний
в машиностроении, Руководство по составлению
международных договоров о промышленном
сотрудничестве, Руководство по составлению
договоров на сооружение промышленных
объектов, Рукозодство по международным
договорам о встречной торговле, Руководство
по международным компенсационным договорам
и т.д.
Все приведенные
категории документов являются рекомендательными
по своей правовой природе. Юридическую
силу такие акты приобретают только
при наличии на них ссылки в
контрактах либо при непосредственном
их использовании в качестве проформы
при заключении гражданско-правового
договора. Применение соответствующих
моделей, созданных для использования
в реальной экономической жизни, оказывает
действенное унифицирующее влияние на
развитие права международной торговли
и связанных с ней областей. Например,
таково назначение Типового закона ЮНСИТРАЛ
о закупках товаров (работ) и услуг 1994 г.
Нередко решения, содержащиеся в правовых
моделях негосударственного регулирования
(проформах, общих условиях и типовых контрактах),
получают воплощение в принимаемых конкретными
государствами актах национального права
или заключаемых международно-правовых
соглашениях.
Указанные в
настоящем разделе общие условия
следует отличать от нормативных
общих условий (многосторонних и
двусторонних), являющихся по юридической
природе международными договорами (см.
§ 1 гл. 23).
Торговые
обычаи
(англ.
rules, франц. usages, немецк. Usancen) — правила
и приемы торговли различными
товарами, молчаливо принятые к
исполнению среди известных категорий
торгующих. Чем более разнообразна
и развита торговля, тем сильнее в ней
влияние обычая, быстро приспособляющегося
к изменчивым условиям жизни, чего не в
состоянии достигнуть ни одно законодательство;
чем первобытнее в стране Т. сношения,
тем, наоборот, меньше в ней Т. обычаев,
которые, притом, обыкновенно не собираются
и не записываются (не говоря уже о более
или менее правильной их кодификации),
а существуют только в своей первичной
стадии — в умах и сознании торгового
люда. Наибольшее значение Т. обычаю придается,
поэтому, в Англии и Голландии, где, при
Т. спорах, не делается существенного различия
между обычаями и законом, и где суды, при
рассмотрении Т. дел, применяют Т. обычаи
всего торгующего мира. Весьма обильны
Т. обычаи и в Соед. Штатах, где множество
Т. дел и отношений всецело регулируется
только ими. Затем, по значению обычая
в торговле, идут Германия, Австрия и Бельгия.
Во Франции, стране правительственного
вмешательства, с малоразвитой биржевой
торговлей, влияние Т. обычного права значительно
слабее. То же следует сказать о России
и других, более мелких государствах (исключая,
впрочем, Данию). Одно лишь румынское право
совершенно не знает Т. обычаев, как дополнения
закона. Русское законодательство признает
силу за Т. обычаем в качестве не только
дополнения, но иногда и замены общих законоположений
(см., напр., ст. 2053, 2112 и 2188 т. Χ ч. I, ст. 41 Полож.
о казен. подрядах и поставках). Ст. 1-я устава
торг. разрешает применение Т. обычая каждый
раз, когда оказывается "недостаток"
законов для отдельных "сделок и отношений,
торговле свойственных", — а таких случаев
встречается немало даже в современном
Т. обороте. В наших законах не предусмотрены
такие распространенные виды торговых
сделок, как, напр., коммерческая купля-продажа,
экспедиция товаров, уплата железнодорожного
фрахта, страхование
товаров, выдача авансов, обращение чеков;
нет также никаких указаний, определяющих
закономерность недавно появившихся у
нас онкольных счетов, реверсных сделок
и других современных биржевых комбинаций.
О Т. обычаях упоминают как Устав судопроизводства
Т. (напр. ст. 154, 352 и др.), так и Устав гражд.
судопр., особенно для прибалтийских (ст.
18 и 19 приложения к ст. 1805) и привислянских
губерний (ст. 1486). Проект нового гражданского
уложения также отводит подобающее место
Т. обычаю, напр., в вопросах о дополнении
договора, о расчете покупной цены по весу
проданного товара, о комиссионном вознаграждении.
Знание Т. обычаев (так называемых в законе
"правил по коммерции") признается
в Уставе торговом обязательным для многих
должностных лиц биржи, являющейся собирательницею
и хранительницею торговых правил: биржевых
маклеров, корабельных маклеров, диспашеров,
браковщиков и т. д., а также всех вообще
корабельщиков и, наконец, консулов. Т.
обычаи существуют в каждой отрасли торговли,
но особенно видное место они занимают
в крупной оптовой, главным образом —
международной купле-продаже. Не на всех
биржах они собираются, записываются и
издаются для всеобщего сведения; у нас
они, в форме "постановлений", "правил",
"оснований", скрыты пока в недрах
биржевых канцелярий. Несколько большую
гласность среди торгующих приобретают
так назыв. "договоры" или соглашения
между собою наиболее крупных торговых
фирм с целью упорядочения какой-либо
одной отрасли торговли. Таковы, напр.,
договор 93 петербургских фирм "о правилах
и расходах по приходу и отходу кораблей
и пароходов по внешней морской торговле
С.-Петербургского и Кронштадтского портов";
договор 35 хлеботорговых фирм г. С.-Петербурга
об условиях продажи хлебных товаров за
границу; договор крупных николаевских
хлеботорговцев о предельных размерах
засоренности экспортируемых хлебов.
Так как подобные договоры обыкновенно
заключаются самыми влиятельными местными
фирмами, то им поневоле приходится следовать
и остальным, более мелким торговцам теми
же товарами в данном районе. Дальнейшей
ступенью в выяснении и кодификации Т.
обычаев представляются рукописные сборники
Т. правил местного рынка; такой сборник,
касающийся обычаев местной хлебной торговли,
существует, напр., на Нижегородской бирже.
За границей, где обычаи торговли стали
давно записываться, существовали раньше
сборники так наз. "паремий" (par ères,
Parö mien), т. е. поговорок и выражений, в которых
ясно признавалось существование известного
юридического положения, как результата
фактически сложившихся Т. отношений.
Высшую форму таких сборников составляют
за границей своды местных Т. обычаев,
служащие главным основанием для решения
споров по торговле в третейских и арбитражных
судах. У нас более или менее полные своды
Т. обычаев существуют только у прибалтийских
бирж — рижской (самый ранний печатный
сборник, 1783 г.), ревельской, либавской
и перновской. Появлению таких сводов
внутри империи препятствуют невысокая,
в общем, культурность нашего торгующего
класса, изолированность отдельных бирж
друг от друга, привычка к чрезмерному
соблюдению "Т. тайны", поддерживаемая
законом, и, наконец, излишнее вмешательство
администрации, требующей своды обычаев
на просмотр и утверждающей их иногда
лишь по истечении нескольких лет, когда
некоторые из обычаев уже заменены другими.
Поэтому, хотя в уставах многих бирж (с.-петербургской,
московской, одесской, николаевской, бакинской,
елецкой, лодзинской, царицынской, томской
и виндавской, и специально хлебных: калашниковской
[в Петербурге], московской, воронежской,
елизаветградской, борисоглебской) на
биржевые их комитеты возлагается обязанность
составлять сборники местных Т. обычаев,
таких сборников на самом деле не существует.
Каждый новый факт в сфере торгово-промышленного
оборота неизбежно отражается на изменении
Т. обычая: появление новых путей и способов
передвижения товаров, тарифные и таможенные
нововведения — все это влияет на те или
иные стороны Т. сделок и, следовательно,
может порождать новые приемы и правила
торговли. Т. обычаи оказываются, однако,
замечательно устойчивыми. Так, напр.,
в щетинной торговле С.-Петербурга установился
обычай расчитываться за товар на ассигнации;
появившись еще при Канкрине, этот обычай
пережил серебряную валюту и дожил до
золотой, немало не изменившись. Вообще,
чем старее какая-либо отрасль торговли,
тем скорее можно натолкнуться в ней на
пережитки прошлого, особенно если они
касаются способов определения количества
(веса или меры) товаров. Только с большим
трудом и особенною медленностью прививается
в международной торговле метрическая
система, несмотря на свою ясность и простоту
— и наоборот, зачастую фигурируют старые
меры и вес, давно уже оставленные даже
на местах своего происхождения. Для примера
можно указать на лесную торговлю наших
портов, не только более старых (прибалтийских),
но и сравнительно молодых (вроде Одессы,
Херсона и др.): многие сорта лесного товара
измеряются до сих пор по старофранцузской,
старогамбургской и староамстердамской
мерам. Иногда в торговле господствует
не одна мера товаров, а несколько различных
способов измерения, принятых в главных
пунктах и распространившихся оттуда
но другим местам; в лесной торговле существуют,
напр., два standart hundred'a (стандарта) для измерения
досок, заключающие в себе различное количество
кубических футов этого товара. Такая
условность Т. приемов — одна из ярких
особенностей обычного Т. права. Здесь,
с одной стороны, играет роль убеждение
торгующих в полной осведомленности и
тонком знании дела со стороны контрагентов
(без такой осведомленности немыслимо
разобраться в возникающих сложных расчетах),
с другой — необходимость сообразоваться
с трудно иногда предвидимыми условиями
(напр., урожаем хлебов, качеством снятого
льняного волокна и пр.) и вводить, в зависимости
от них, известные изменения в текущие
цены товара. Не выходя из области той
же лесной торговли, можно указать, как
на пример условности при определении
качества товара, на правила так наз. "редукции"
клепки, продающейся или на копу (60 шт.),
или на милле (1000 шт.), причем существуют
два способа расценки этого товара — мемельский
и французский. При обоих способах принимаются
в расчет червоточины, суки, пояса, гниль,
оболонь и другие недостатки; при этом
теряется всякая определенность в расценке
товара, от чего нередко страдают малоопытные
продавцы. Также условен способ продажи
круглого леса "по дурхшнитту", т.
е. по среднему размеру длины всех бревен
в партии. Особенною условностью Т. обычаи
отличаются в вопросе об определении фрахта
за разного рода нагружаемые на суда товары.
В одних местах (Рига) за единицу фрахта
принимается стоимость его за тонну льна
или пеньки 1-го и 2-го сорта, и к нему приравниваются
различные количества других товаров
(тонна воска брутто, 3000 заячьих шкур, 60
штук парусины и т. п.); в других (Либава)
в основание расчета фрахта полагается
действительно нагруженный ласт, заключающий
разное количество весовых или иных единиц
для различных товаров (брутто 150 пд. меди,
135 пд. ржи, 100 пд. коровьего масла; нетто
— 120 пд. соли, 10 бочек сельдей, 144 ведра
спирта, 80 куб. фт. мерных товаров и пр.).
Подобная сложность и запутанность вычислений
вызывает издание справочных таблиц о
способах измерения, о различных единицах
фрахта и т. п. приемах торговли, принятых
на основании местных торговых обычаев.
Таковы, напр., таблицы для редукции клепки
(Зарецкого, 1898), гамбургская таблица измерения
веса хлебов, рижские таблицы для исчисления
фрахта. Подобные таблицы, хотя и не часто,
но пересматриваются и переиздаются компетентными
учреждениями; напр., вышеупомянутая гамбургская
таблица была пересмотрена в 1899 г. местной
правительственной комиссией мер и весов,
что внесло на первое время большое замешательство
в торговлю гамбургского порта. На русских
биржах и вообще в русской торговле обычаи
касаются следующих сделок: а) покупки
и продажи ценных бумаг, золота, серебра,
таможенных купонов и переводных векселей
(тратт), б) покупки и продажи товаров, в)
посреднических дел, г) морской перевозки
товаров, д) морского страхования, е) бодмереи,
покупки, доставки и постройки судов, ж)
контокоррента и з) котировки и бюллетеня.
Т. обычаи по бодмерее и контокорренту
могут быть извлечены только из судебных
решений по этим вопросам: в правилах действий
бирж о них не упоминается. — Ср. А. С. Невзоров,
"Русские биржи" (вып. VI, Юрьев, 1901);
"Т. обычаи" ("Коммерческая энциклопедия"
М. Ротшильда, т. IV); "Т. обычаи рижской
биржи" (русский перев., Рига, 1893); "Свод
либавских Т. обычаев" (Либава, 1892); "Ревельские
биржевые правила" (Ревель, 1888); "Pernauer
B ö rsenusancen" (Пернов, 1882).
А.
Мурашкинцев.