Основания и порядок прекращения деятельности индивидуального предпринимателя. Полное товарищество

  
Социальная значимость предпринимательства определяется массовостью группы мелких собственников - владельцев малых предприятий и их наемных работников, общая численность которых является одной из наиболее существенных качественных характеристик любой страны с развитой рыночной экономикой. Именно эта группа деятельного населения обслуживает основную массу потребителей, производя комплекс продуктов и услуг в соответствии с быстро изменяющимися требованиями рынка. 

16)Полное  товарищество.

Полным  товариществом признается товарищество, участники которого в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам, принадлежащим им имуществом (ст.69ГКРФ)

По действующему российскому законодательству полное товарищество является коммерческой организацией, юридическим лицом.

Участниками полного товарищества (полными товарищами) могут 
быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Такое ограничение по участникам делает полное товарищество практически недоступным для граждан. Если граждане решат учредить полное товарищество, то сначала им нужно зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей, а затем уже индивидуальные предприниматели заключат учредительный договор полного товарищества.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество». Полное товарищество кроме признаков, общих для товариществу характеризуется еще двумя основными признаками: предпринимательская деятельность его участников (полных товарищей) считается предпринимательской деятельностью самого товарищества и по обязательствам товарищества полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом (п. 1 ст. 75 ГК РФ). С точки зрения интересов кредиторов полное товарищество является наиболее привлекательной, конкурентоспособной формой предпринимательской деятельности. Понятно, что перед кредиторами юридического лица — полного товарищества сначала будет отвечать само товарищество. При недостаточности имущества товарищества по его обязательствам будут отвечать участники полного товарищества (полные товарищи). Отвечать они будут всем своим имуществом, а не только тем, которое было внесено в качестве вклада товариществу. При этом ответственность полных товарищей носит солидарный характер, т. е. полные товарищи отвечают друг за друга. В соответствии со ст. 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать выплаты как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Если кредитор не получил полного удовлетворения от одного из солидарных должников, он имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Последние остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет полностью исполнено.

Кроме того, участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл (ст. 75 ТК РФ). Иными словами, выбывший товарищ остается ответственным по обязательствам товарищества в течение двух лет. Такие признаки полного товарищества делают эту форму весьма нераспространенной и немногочисленной. Как правило, полное товарищество создают индивидуальные предприниматели, которые хорошо знают друг друга и полностью доверяют друг другу. Это форма, основанная на лично-доверительных отношениях участников, и появилась она как форма семейного предпринимательства. Полное товарищество состоит чаще всего из двух, трех лиц и очень редко более чем из четырех.

Более того, полное товарищество довольно закрытая форма  для привлечения инвестиций, так как на передачу доли полного товарища  
третьему лицу необходимо получить согласие остальных участников полного товарищества. А лицо, приобретающее долю (часть доли) полного товарищества, также несет ответственность наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который является единственным учредительным документом полного товарищества. Минимальное число участников полного товарищества — два.

 В учредительном  договоре полного товарищества, который  заключается в простой письменной форме и подписывается всеми участниками, отражаются условия о размере и составе складочного капитала, о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале, о размере, составе и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

  Полное  товарищество может быть учреждено  без указания срока либо на определенный срок, что должно быть отражено в учредительном договоре.

 ГК РФ не устанавливает  минимальных размеров складочного  капитала. Это объясняется тем, что участники полного товарищества несут солидарную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом, что и является гарантией интересов кредиторов товарищества. Вместе с тем размер складочного капитала полного товарищества имеет значение для соотнесения его со стоимостью его чистых активов. Если последняя станет меньше размера складочного капитала, то полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала (ст. 74 ГК РФ).

 Учредительный договор полного товарищества подписывается  всеми его участниками и с этого момента считается заключенным. Соответственно с этого времени каждый из товарищей имеет права и несет обязанности в отношении других товарищей.

Участник полного  товарищества обязан внести к моменту  государственной регистрации полного товарищества не менее половины своего вклада в складочный капитал. Остальная часть вносится в сроки, определенные учредительным договором. Если участник не выполняет своей обязанности по внесению вклада в складочный капитал, он обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки. Это правило, закрепленное ст. 73 ГК РФ, носит диспозитивный характер, поскольку иные последствия неисполнения данной обязанности участником полного товарищества могут быть установлены учредительным договором.

 Полное товарищество считается созданным с момента  внесения записи в Единый государственный реестр.

 Таким образом, для государственной регистрации  полного товарищества необходимо представить:

• учредительный договор, подписанный всеми товарищами;
• документы, подтверждающие внесение участниками полного товарищества не менее половины своего вклада в складочный капитал;
• документы, подтверждающие статус индивидуального предпринимателя (свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя); если участниками являются коммерческие организации, то учредительные документы организации и свидетельство о государственной регистрации;
• свидетельство об уплате государственной пошлины.

  С момента  государственной регистрации полное товарищество считается созданным и приобретает правоспособность юридического лица.

  Управление  деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Однако в учредительном договоре могут предусматриваться случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

  По общему правилу, каждый участник полного товарищества имеет один голос. Но в учредительном договоре может предусматриваться и иной порядок определения количества голосов его участников.

  Ведение дел полного товарищества осуществляется следующим образом. По общему правилу, каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества. Вместе с тем учредительным договором может быть установлены следующие варианты по ведению дел полного товарищества. Во-первых, может быть установлено, что все его участники ведут дела совместно. Во-вторых, учредительным договором может быть предусмотрено, что ведение дел поручено отдельным участникам. Независимо от того, уполномочен ли полный то 
варищ вести дела товарищества, он вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел.

 При совместном ведении дел товарищества его  участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

 Если ведение  дел товарищества поручается его  участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

 Поскольку полные товарищи занимаются предпринимательской  деятельностью от имени товарищества, то они не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Это правило известно под названием «запрет конкуренции». При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды (п. 3 ст. 73 ГК РФ).

 Участник  полного товарищества имеет право  принимать участие в распределении прибыли. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Иной порядок распределения прибыли и убытков может быть определен в учредительном договоре. Однако устранение кого-либо из полных товарищей от участия в прибыли или в убытках не допускается.

 Участник  полного товарищества вправе выйти  из товарищества в порядке, определенном ст. 77 ГК РФ. Об отказе от участия в полном товариществе участник должен заявить не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества, если товарищество было учреждено без указания срока. Если же полное товарищество было учреждено на определенный срок, то досрочный отказ от участия в нем допускается только по уважительной причине.

 Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с другими участниками товарищества в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Выходящий товарищ  может требовать, чтобы оставшиеся товарищи произвели с ним расчет. Такому выбывающему полному товарищу выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая его доле в складочном капитале. Вместе с тем по  соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре. Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу на момент его выбытия. 

На долю полного  товарища в складочном капитале товарищества может быть обращено взыскание по собственным долгам лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов.   Кредиторы такого товарища вправе требовать выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. 

 Обращение взыскания  на имущество, соответствующее  доле товарища в складочном капитале, прекращает его участие в товариществе. При этом выбывший таким образом товарищ отвечает по обязательствам товарищества в течение двух лет со дня утверждения  отчета  о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. (п. 2 ст. 75 ГК РФ).

 Поскольку полное товарищество носит личностно-доверительный  характер, полный товарищ не вправе передать свое участие в полном  товариществе  без согласия остальных товарищей. Лицо, которому  передана доля (часть доли), отвечает наравне с другими  участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Для самого товарища, передавшего всю долю иному лицу, участие товариществе прекращается и наступают последствия, предусмотренные п. 2 ст. 75 ГК РФ.

 В случае смерти участника полного товарищества его  наследник может вступить в полное товарищество только с согласия других участников. Это правило носит императивный характер и не может изменено учредительным договором (п. 2 ст. 78 ГК РФ). Вступление в полное товарищество юридического лица — правопреемника участвовавшего в_ товариществе реорганизованного юридического лица допускается с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.

Если наследники (правопреемники) не вступили в товарищество, с  ними производятся расчеты в таком же порядке, как и с выбывающим  товарищем. При этом наследники (правопреемники) полного товарища несут ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым отвечал бы выбывший участник, в пределах перешедшего к ним имущества выбывшего полного товарища (п. 2 ст.78 ГК РФ).

 Участники полного  товарищества вправе требовать в  судебном по рядке исключения кого-либо из полных товарищей из товарищества, если решение остающихся товарищей об исключении принято ими единогласно и имеются серьезные основания для исключения. Такими основаниями, в частности, являются грубое нарушение полным товарищем своих обязанностей или его обнаружившаяся неспособность к разумному ведению дел (п. 2»ст. 76 ГК РФ).

 Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям ликвидации юридического лица. Оно ликвидируется также в том случае, когда в товариществе остается единственный участник. Вместе с тем такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество.

 При преобразовании полного товарищества в общество полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежащих ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности.

 Полное товарищество ликвидируется в случае изменения  состава участников полного товарищества. Состав участников товарищества может измениться при выходе или смерти кого-либо из полных товарищей, при признании одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным либо несостоятельным (банкротом), при обращении кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале. Вместе с тем учредительным договором товарищества или соглашением остающихся товарищей может быть предусмотрено, что в случае изменения  состава участников полное товарищество продолжит свою деятельность. 

54) Л.А. Аверина, проработавшая на предприятии 8 лет, была уволена в связи с реорганизацией предприятия по сокращению штата согласно п.2 ст.81 ТК РФ. Л.А. Аверина против сокращения возражала, указывая, что она повышает свою квалификацию – является студенткой заочного отделения вуза, имеет на иждивении двух детей -7 и 12 лет. По работе всегда характеризовалась положительно. Оставленный на работе инженер И. П.Серов, имеющий высшее образование и стаж работы 7 лет, на данном предприятии работает только один год, иждивенцев не имеет.

1.Каковы  правила определения  кандидатуры работников, подлежащих увольнению  по сокращению  штатов?

2.Кто  из работников  в данной ситуации  имеет преимущественное  право быть оставленным  на работе?

3.В  какой орган и  в какой срок  можно обжаловать  решение администрации?

4.Составьте  проект приказа  об увольнении  в связи с сокращение  штата?

Решение  ситуации:

 1.согласно ст.75 Трудового Кодекса  РФ. Изменение подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизации (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) не может являться  основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации. Согласно ст.179 ТК РФ 1) при сокращении  численности или штата работников преимущественное  право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией.2) при равной производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе отдается: семейным – при наличии двух или более иждивенцев, лицам в семье которых нет других работников  с самостоятельным заработком.ст.180 ТК РФ При проведении   мероприятий по сокращению численности или штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в соответствии с частью третьей ст.81 настоящего Кодекса.

2. Аверина   имеет больше преимуществ остаться  на данной работе  т.к. у нее  производительность труда больше  чем у Серова, и учиться, заочно повышая свою квалификацию и имеет на иждивении 2-х малолетних детей.

3.   Данное решение можно обжаловать только в судебном порядке в течений 10 дней.