Правовой режим участника полного товарищества

4) При выходе  или смерти кого-либо из участников  товарищества, признания одного  из них безвестно отсутствующим,  недееспособным или ограниченно  дееспособным, либо несостоятельным  (банкротом), открытии в отношении  одного из участников реорганизационных  процедур по решению суда, ликвидации  юридического лица - участника товарищества, обращения кредитором одного  из участников взыскания на  часть имущества, соответствующую  его доле в складочном капитале, товарищество может продолжить  свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников. Участники имеют право требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований (в частности, из-за грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся его неспособности к разумному ведению дел).

Кроме вышеизложенного, участник может выйти из товарищества, заявив об отказе от участия в нем. Отказ от участия в товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не мене чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в учрежденном на определенный срок товариществе возможен только по уважительной причине. Ничтожным является соглашение между участниками об отказе от права выхода из товарищества.

Выбывшему участнику  выплачивается стоимость части  имущества товарищества, соответствующей  доли этого участника в складочном капитале, если иное не установлено  учредительным договором. По соглашению между выбывающим участником и остальными участниками выплата стоимости  имущества может заменяться выдачей  имущества в натуре. Указанная  часть имущества определяется по балансу на момент выбытия участника, за исключением случая обращения  взыскания на долю участника.

В случае смерти участника его наследники могут  вступать в товарищество лишь с согласия других участников. Расчеты с наследником, не вступившим в товарищество, осуществляется в соответствии с п. 1 ст. 78 ГК РФ. Наследник  участника отвечает по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым на основании п. 2 ст. 75 ГК РФ, отвечал бы выбывший участник, в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника. Если иное не предусмотрено учредительным  договором или иным соглашением  участников, при выбытии одного из участников доли остальных участников в складочном капитале соответственно увеличиваются.

Участник вправе с согласия других участников передать свою долю в складочном капитале или  ее часть другому участнику или  третьему лицу. При этом к участнику переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшего долю (часть доли). Лицо, получившее долю (часть доли), отвечает по обязательствам товарищества в соответствии с абзацем первым п. 2 ст. 75 ГК РФ. Передача участником всей доли иному лицу влечет последствия, указанные в п. 2 ст. 75 ГК РФ.

Обращение взыскания  на долю участника в складочном капитале по его собственным долгам возможно только при недостатке другого его  имущества для покрытия долгов. Кредиторы  такого участника имеют право  потребовать от товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей  доле должника в складочном капитале. Такая часть имущества или  его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе. Обращение взыскания прекращает участие участника в товариществе и влечет последствия, указанные  в абзаце втором п. 2 ст. 75 ГК РФ.

5) Участники  товарищества солидарно несут  субсидиарную ответственность своим  имуществом по обязательствам  товарищества. Участник, не являющийся учредителем товарищества, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, который выбыл из товарищества, отвечает по его обязательствам, возникшим до момент его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества в год, в котором он выбыл из товарищества. Соглашение участника об устранении или ограничении ответственности, указанной в настоящем абзаце, ничтожно.

3. Проблемы ведения  дел полного товарищества

В полном товариществе каждый участник имеет один голос, если только учредительным договором  не предусмотрен иной порядок определения  голосов, принадлежащих участникам, например, в зависимости от размера  взноса (вклада). Этим определяется и  появление правила о единогласии  всех участников в решении вопросов деятельности товарищества, если только учредительным договором прямо  не предусмотрены случаи, когда решение  может быть принято большинством голосов.

Статья 72 ГК предусматривает  самые разнообразные возможности, которые могут использовать товарищи при ведении дел товарищества. Традиционный способ - ведение дел  товарищества любым (каждым) его участником - может быть заменен в учредительном  договоре, то есть по воле самих участников, иными вариантами: совместное ведение  дел, предполагающее единогласное решение (согласие) всех участников на совершение каждой сделки товарищества; возложение этих дел на одного или нескольких наиболее опытных участников (в таком  случае остальные участники товарищества для совершения сделок от его имени  должны получить доверенность от тех  товарищей, которым учредительным  договором поручено ведение общих  дел).

Однако контрагенты  товарищества не обязаны вникать  в возможные ограничения правомочий отдельных участников товарищества. При заключении сделок им достаточно удостовериться в том, что они  имеют дело с одним из полных товарищей. Поэтому сделки, заключенные от имени товарищества любым его участником, будут действительны, если только товариществу не удастся доказать, что третье лицо (контрагент по сделке) знало или должно было знать об отсутствии правомочий у конкретного товарища (например, знакомясь с учредительным договором, свидетельствующим об участии данного лица в полном товариществе, должно было обратить внимание и на указанные там ограничения его полномочий на выступление от имени товарищества) Стороны учредительного договора о создании хозяйственных товариществ и обществ (Е.М.Щукина, "Законодательство", N 10, октябрь 2000 г.).

С другой стороны, полные товарищи, не ведущие дел, вправе в судебном порядке добиваться прекращения  полномочий, предоставленных другим товарищам (товарищу) для ведения  дел товарищества, если эти последние  грубо нарушают свои обязанности  в отношении товарищества и не соблюдают его интересов, неспособны к разумному ведению дел либо имеются иные серьезные основания для такого решения (п. 2 ст. 72 ГК).

Прибыли и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально  их долям в складочном капитале (п. 1 ст. 74 ГК). Учредительный договор  или специальное соглашение участников могут установить и иной порядок  такого распределения, например поровну или с учетом иных возможных критериев. Невозможно при этом ни по каким основаниям установить, чтобы одни участники несли только убытки и были бы отстранены от участия в прибылях либо наоборот. В частности, таким основанием не может являться неучастие или, наоборот, активное участие в делах товарищества. Ведь все участники полного товарищества несут риск наступления неограниченной ответственности по его долгам своим личным имуществом. 

Заключение

Определяя правила  ведения дел для товариществ  полного товарищества, закон исходит  из предположения, что если существует общность обособленного имущества (складочный капитал) и общность цели (извлечение прибыли из предпринимательской  деятельности), то должно быть единство и в области суждений и действий участников товарищества. Поэтому ст. 72 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества (это общее правило), если учредительным  договором не установлено, что все  его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручается кому-то из них. Аналогичный порядок ведения дел товарищества на вере его полными товарищами закреплен в ст. 84 ГК РФ, причем указывается, что вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени, не имея доверенности, также они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел.

Решения, касающиеся деятельности полного товарищества, принимаются его участниками  единогласно, если учредительным договором  не предусмотрены случаи, когда решения  принимаются большинством голосов. Предполагается, что каждый участник имеет один голос. Однако учредительный  договор может установить и иной порядок определения количества голосов каждого участника. В  частности, количество голосов может  ставиться в зависимость от доли участника в складочном капитале товарищества, определяться непосредственно  в учредительном договоре или  устанавливаться отдельным соглашением. Вместе с тем участник полного  товарищества не может быть вовсе лишен голоса (см. абз.2 п.1 ст.67 и п.2 ст.71 ГК).

Безусловное право  участника на информацию, предусмотренное  п.3 статьи 73 ГК, распространяется на учетно-отчетные документы, а также коммерческую документацию (договоры, деловую переписку  и т.п.).

Представительство полного товарищества в отношениях с третьими лицами может осуществляться следующими способами: 1) ведение дел  каждым из участников (когда каждый товарищ вправе совершать сделки от имени товарищества, не испрашивая на то предварительного согласия остальных  товарищей); 2) совместное ведение дел  всеми участниками (когда для  совершения каждой сделки требуется  предварительное согласие всех товарищей); 3) ведение дел одним или несколькими товарищами (когда каждый товарищ, уполномоченный учредительным договором на ведение дел, вправе совершать сделки от имени товарищества без предварительного согласия остальных товарищей); 4) совместное ведение дел несколькими товарищами (когда для совершения каждой сделки требуется предварительное согласие тех товарищей, которые уполномочены на ведение дел учредительным договором).

Во всех перечисленных  случаях полномочие товарища на совершение сделок следует из учредительного договора и основано непосредственно на указании закона. Поэтому доверенность в этих случаях не требуется. Если же сделка совершается участником, не уполномоченным на ведение дел, ему должна быть выдана доверенность. При третьем способе  доверенность выдается любым из товарищей, уполномоченных вести дела, а при  втором и четвертом способах - совместно  всеми товарищами, на которых возложено  ведение дел. Товарищи, выдающие такую  доверенность, действуют не от себя лично, а от имени товарищества как  его законные представители.

Если в учредительном  договоре не содержится каких-либо ограничений  полномочий участников по ведению дел, каждый из них вправе самостоятельно совершать сделки от имени товарищества.

Литература

1. Гражданский  кодекс Российской Федерации  (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г.). Полное товарищество

2. Постановление  Правительства РФ от 13 июня 1997 г. N 701 "Об условиях предоставления  государственной поддержки реформируемым  государственным и муниципальным  унитарным предприятиям и иным  коммерческим организациям"

3. Распоряжение  Администрации Московской области  от 16 февраля 1995 г. N 101-Р "О продаже  имущества акционерных обществ  и товариществ"

4. Постановление  Президиума Высшего Арбитражного  Суда РФ от 5 июня 2001 г. N 10667/00 При рассмотрении иска о признании недействительными записи в реестре собственности на нежилое помещение и свидетельства о внесении указанной записи в реестр следует учесть, что внесенное участником - вкладчиком в складочный капитал товарищества на вере спорное нежилое помещение перешло в собственность товарищества на законных основаниях

5. Комментарий  к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) (под ред. О.Н.Садикова)

6 Комментарий  к законодательству о малых  предприятиях (Власов В.И., Крапивин  О.М.)

7. Торговые товарищества: возникновение и развитие (В.А.  Андрианов, "Журнал российского  права", N 10, октябрь 2001 г.)

8. Стороны учредительного  договора о создании хозяйственных  товариществ и обществ (Е.М.Щукина, "Законодательство", N 10, октябрь  2000 г.)

9. Приватизация  публичного имущества путем внесения  его в качестве вклада в  уставные капиталы хозяйственных  обществ (В.М. Бартош, "Законодательство", N 5, май 2000 г.)