Порядок заключения трудового договора

     ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

     Процесс заключения трудового договора —  это прием трудящегося на работу в качестве работника. Трудовой кодекс устанавливает определенный порядок и юридические гарантии при приеме на работу в гл. 11 «Заключение трудового договора» (ст. 63-71).

     Прием на работу производится по принципу подбора  кадров по деловым качествам. Статья 64 ТК устанавливает гарантии при приеме на работу. Запрещаются необоснованный отказ в приеме на работу, установление при приеме какого бы то ни было прямого или косвенного ограничения прав или прямых или косвенных преимуществ в зависимости от пола, расы, национальности, языка, социального происхождения, имущественного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника. Указанные ограничения будут являться дискриминацией. Дискриминацию надо отличать от дифференциации правового регулирования труда. Так, не являются дискриминацией различия, исключения, предпочтения и ограничения при приеме на работу, которые определяются свойственными данному виду труда требованиями либо обусловлены особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите (женщины, несовершеннолетние, инвалиды и др.). Статья 64 ТК запрещает отказывать женщинам в приеме на работу по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей. Не может быть отказано в приеме на работу работнику, приглашенному в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя в течение одного месяца со дня увольнения с прежней работы. Работодатель обязан заключить трудовой договор с лицом, направленным о} таном службы занятости на работу в счет квоты, с молодым рабочим по окончании профессионально-технического учебного заведения и с молодым специалистом по окончании высшего и среднего профессионального образовательного заведения,если он был данным работодателем заявлен для подготовки по договору с этим образовательным учреждением, а также с лицом, направленным по организованному набору.

     Таким образом, в законодательстве указан ряд случаев, когда отказ в  приеме на работу считается необоснованным. Но этот перечень не является исчерпывающим. Причину отказа в приеме на работу по требованию лица, которому отказано, работодатель обязан сообщить в письменной форме. Необоснованный отказ в приеме на работу гражданин может обжаловать непосредственно в суд. Признавая незаконным отказ в приеме на работу, суд выносит решение, обязывающее работодателя заключить с истцом трудовой договор со дня обращения по поводу поступления на работу (п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 № 16 в ред. от 21 ноября 2000 г.).

     В соответствии со ст. 65 ТК, при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

     паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

     трудовую  книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

     страховое свидетельство государственного пенсионного  страхования;

     документы воинского учета - для военнообязанных  и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

     документ  об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

     В отдельных случаях с учетом специфики  работы настоящим Кодексом, иными  федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства  РФ может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов.

     Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных Кодексом, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

     При заключении трудового договора впервые  трудовая книжка и страховое свидетельство государственного пенсионного страхования оформляются работодателем.

     Испытательный срок. При заключении трудового договора соглашением сторон может быть обусловлено (как дополнительное условие договора) испытание с целью проверки соответствия работника поручаемой ему работе. Такое испытание устанавливается независимо от квалификации и опыта работника и должно быть оговорено в трудовом договоре и приказе о приеме на работу. При неудовлетворительном результате испытания работник может быть уволен без учета мнения профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия (ст.71 ТК).

     В испытательный срок не засчитываются  время болезни и другие периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе. В этих случаях срок испытания  продлевается на число дней отсутствия на работе. Устанавливать же срок испытания  свыше предусмотренного законом, а  также продлевать его после заключения договора работодатель не имеет права  даже при согласии работника. Срок испытания исчисляется в календарных днях, т. е. в него включаются и нерабочие дни.

     Срок  испытания не может превышать  трех месяцев, а для руководителей  организаций и их заместителей, главных  бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций — шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом.

     Если  срок испытания истек, а работник продолжает работу, он считается выдержавшим  испытание, и его увольнение возможно лишь на общих основаниях.

     Испытание при приеме на работу не устанавливается  для:

     лиц, поступающих на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном законом;

     беременных  женщин;

     лиц, не достигших возраста 18 лет;

     лиц, окончивших образовательные учреждения начального,среднего и высшего профессионального  образования и впервые поступающих  на работу по полученной специальности;

     лиц, избранных (выбранных) на выборную должность  на оплачиваемую работу;

     лиц, приглашенных на работу в порядке  перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

     в иных случаях, предусмотренных Кодексом, иными федеральными законами и коллективным договором.

     Испытание при приеме на работу определяет пригодность  работника к данной работе. Как показывает практика, увольнение по несоответствию работника выполняемой работе почти не затрагивает тех лиц, которые принимались с испытанием.

     При приеме на работу работодатель должен соблюдать определенные правила, установленные Трудовым кодексом. Так, трудовое законодательство предусматривает гарантии охраны здоровья женщин, учитывая физиологические особенности женского организма, его материнскую функцию, а также несовершеннолетних в возрасте до 18 лет, которые требуют особой защиты от некоторых производственных вредностей.

     В интересах охраны здоровья женщин и  несовершеннолетних их запрещено принимать  на работы с вредными, тяжелыми и  опасными условиями труда, на подземные работы, предусмотренные в специальных перечнях таких запрещенных работ. Нельзя принимать также несовершеннолетних на работу, связанную с производством, хранением и торговлей спиртными напитками. При приеме на работу, связанную с обслуживанием товарно-материальных ценностей, работников, достигших 18-летнего возраста, на должности, указанные в специальном перечне, с ними заключается письменный договор о полной материальной ответственности за вверенные им ценности. При отказе гражданина заключить такой договор его нельзя принимать на должности, непосредственно связанные с хранением, обработкой, продажей (отпуском), перевозкой или применением в процессе производства переданных ему ценностей.

     Трудовое  законодательство устанавливает, что  определенные категории лиц перед  заключением трудового договора должны пройти медицинское освидетельствование  в интересах их здоровья или охраны общественного здоровья. Это лица: 1) моложе 21 года; 2) принимаемые на работу с тяжелыми и (или) вредными условиями труда; 3) принимаемые на работы, требующие особых психофизических данных от работника (водители, летчики и т. д.); 4) принимаемые на некоторые работы, связанные с обслуживанием детей, больных, с общественным питанием и т.п. В интересах охраны здоровья граждан не должны приниматься на работу в пищевые блоки, детские учреждения, больницы лица, имеющие инфекционные заболевания, и бациллоносители; 5) для работы на Крайнем Севере.

     Трудовое  законодательство установило некоторые  ограничения при заключении отдельных трудовых договоров. Так, запрещается государственным служащим совместная служба в одной и той же государственной или муниципальной организации, если они связаны между собой близким родством или свойством (родители, супруги, братья, сестры, дети, а равно братья, сестры, родители и дети супругов) и по работе непосредственно подчинены или подконтрольны один другому. Однако для ряда категорий работников, предусмотренных в специальном перечне, из данного правила сделаны изъятия (это касается работников, служащих по выборам, лиц, работающих в органах связи, кроме центрального аппарата, преподавательского состава, отдельных категорий работников гидрометслужбы, специалистов сельского хозяйства, артистов и музыкантов, врачей, агрономов и др.) Следует отметить, что жесткие ограничения в настоящее время установлены для лиц, поступающих на государственную службу. Так, в соответствии со ст. 21Федерального закона «Об основах государственной службы в Российской Федерации» от 31 июля 1995 г. гражданин не может быть принят на государственную службу в случаях:

     признания его недееспособным или ограниченно  дееспособным решением суда, вступившим в законную силу;

       лишения его права занимать  государственные должности государственной службы в течение определенного срока решением суда, вступившим в законную силу;

     наличия подтвержденного заключением медицинского учреждения заболевания, препятствующего исполнению им должностных обязанностей отказа от прохождения процедуры оформления допуска к сведениям, составляющим государственную или иную охраняемую законом тайну, если исполнение должностных обязанностей по государственной должности государственной службы, на которую претендует гражданин, связано с использованием таких сведений;

     наличия иностранного гражданства, за исключением  случаев, если доступ к государственной службе урегулирован на взаимной основе межгосударственными соглашениями.

     Лица, имеющие судимость за растрату, хищения  и другие корыстные имущественные преступления или уволенные за хищения и злоупотребления, не должны приниматься в государственные, муниципальные и кооперативные торговые организации на работу, связанную с материальными ценностями, или контрольно-ревизионную работу.

     Для некоторых категорий граждан  установлено требование наличия  помимо договора других юридических  фактов как предпосылки к заключению трудового договора или для окончательного утверждения в данной должности.

     Так, при приеме на работу лиц, окончивших вузы и техникумы, предпосылкой к заключению трудового договора могут являться их контракт с работодателем, заключенный до окончания образовательного учреждения, и направление его этим учреждением на работу по данному контракту. Для выполнения выборной работы должен быть еще акт избрания гражданина на выборную должность.

     Для ряда категорий ответственных работников законодательство предусматривает обязательное утверждение в должности вышестоящим органом, без чего работники не могут приступить к осуществлению трудовых функций (например, лица, наделенные правами распорядителя кредита). В таком случае трудовой договор считается по данной должности окончательно заключенным лишь с момента утверждения работника в должности, а до того он является лишь исполняющим обязанности по ней.

     В ряде случаев закон предусматривает  обязанность работодателя возобновить трудовые отношения с бывшим работником по окончании его выборной работы, а также с незаконно осужденным.

     Трудовой  договор заключается в письменной форме в двух экземплярах (для работника и работодателя), каждый из которых подписывается сторонами (ст.67 ТК). Имеются Типовая письменная форма трудового договора, утвержденная постановлением Министерства труда РФ от 14 июля 1993 г., и утвержденные этим постановлением Рекомендации по заключению трудового договора в письменной форме. В них рекомендуется указывать дату начала работы и дату ее окончания лишь при срочном трудовом договоре, что еще раз подтверждает, что срок начала работы является необходимым условием для срочных трудовых договоров. Если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, то трудовой договор считается заключенным, но в этом случае работодатель обязан оформить с ним письменный договор не позднее трех дней со дня фактического допущения работника к работе (ст. 67 ТК). Но Кодекс не предусмотрел правовых последствий для работника, если прошел этот трехдневный срок, а письменный договор не оформлен.