Деятельность адвоката в гражданском процессе

     - предъявление и подписание встречного  иска;

     - предъявление кассационных жалоб;

     - предъявление жалоб в порядке  надзора;

     - знакомство с материалами дела (делать выписки из них, снимать  копии);

     - заявление ходатайства;

     - дача устных и письменных объяснений  суду;

     - представление своих доводов  и соображений по возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам;

     - возражение против ходатайств, доводов  и соображений других лиц, участвующих  в деле;

     - дача согласия на рассмотрение  дела в заочном производстве  с вынесением заочного решения;

     - получение решения и определения суда;

     - заключение мирового соглашения;

     - обжалование решения суда.

     Что же касается специальных полномочий, то они должны быть прямо предоставлены  доверителем путем указания на них  в доверенности. Это связано с  тем, что совершение некоторых процессуальных действий направлено на возникновение, изменение и прекращение процессуальных прав и обязанностей¹¹.

     К числу таких специальных полномочий закон относит право на:

     - подписание искового заявления;

     - подписание отзыва на исковое  заявление;

     - подписание заявления об обеспечении  иска;

     - передачу дела в третейский  суд;

     - полный отказ от исковых требований;

     - частичный отказ от исковых  требований;

     - признание иска;

     - изменение основания иска;

     - изменение предмета иска;

     - заключение мирового соглашения;

     - заключение соглашения по фактическим  обстоятельствам;

     - передачу своих полномочий представителя  другому лицу (передоверие);

     - подписание заявления о пересмотре  судебных актов по вновь открывшимся  обстоятельствам;

     - обжалование судебного акта арбитражного суда;

     - получение присужденных денежных  средств или иного имущества.

     Все полномочия представителя могут быть определены как в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, так и в письменном заявлении доверителя в суде¹².

     Представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом¹³. 
 
 
 
 
 
 
 

     Раздел 2.  Доказывания в гражданском процессе.

     Деятельность  адвоката в судебном заседании с  точки зрения профессиональных навыков можно разделить на две составляющие: работу с доказательствами и выступление адвоката в суде.

     Работа  с доказательствами требует не только глубоких познаний в области процесса, но и понимания, как с помощью  имеющихся доказательств убедить суд в обоснованности избранной адвокатом правовой позиции. Кроме того, умение нейтрализовать доказательства другой стороны процесса позволяет обессилить позицию другой стороны и является одним из эффективных способов защиты ответчика или отстаивания интересов истца.

     Предоставляя  суду полномочия по получению доказательств  законодатель стремится, с одной стороны, увеличить эффективность деятельности суда по разрешению дел и сократить вероятность судебной ошибки, с другой - повысить предсказуемость действий участников процесса и последствий таких действий. Четкие правила доказывания позволяют адвокату планировать свои действия в суде и понимать, какой результат будет достигнут представлением того или иного доказательства. Суд во время подготовки дела к судебному разбирательству определяет пределы доказывания, оценивает достаточность доказательств и при их недостаточности предлагает сторонам предоставить дополнительные доказательства. Если лица, участвующие в деле, не могут самостоятельно получить доказательства, суд по их ходатайству вправе истребовать необходимое доказательство от лица, у которого оно находится.

     В действительности в гражданском  деле, как правило, невозможно выяснять все обстоятельства дела, так как  это привело бы к бесконечному увеличению времени судебного разбирательства.

     В некоторых случаях суд по своей  инициативе выясняет, не истек ли срок исковой давности и не желает ли ответчик сделать соответствующее  заявление в связи с его  истечением. Очевидно, что такими действиями суда ответчик ставится в преимущественное положение по сравнению с истцом.

     С практической точки зрения наличие  у суда таких широких полномочий по формированию пределов доказывания  означает, что адвокат при подготовке к судебному разбирательству  должен уметь предсказать не только возражения ответчика, но и вопросы судьи, а также сформулировать возможные ответы на них, подготовив дополнительные доказательства.

     Не требуют доказывания обстоятельства, на которых основывает свои требования или возражения сторона, если эти обстоятельства признаны противной стороной. Признание обстоятельств дела следует отличать от признания иска. Признание иска является актом волеизъявления стороны по распоряжению своим материально-правовым интересом и влечет вынесение решения об удовлетворении требований истца. Признание иска может быть совершено ответчиком либо его представителем, если соответствующее полномочие специально оговорено в доверенности, выданной представителю.

     Особое  внимание адвокату рекомендуется обратить на новые виды судебных доказательств в гражданском процессе, получившие законодательное закрепление в ГПК РФ: аудио- и видеозаписи, отнесенные к письменным доказательствам протоколы судебных заседаний, протоколы совершения отдельных процессуальных действий и приложения к ним. В гражданском процессе получили признание законодателя письменные доказательства, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом.

     Допустимость  аудио-, видеозаписей в гражданском  процессе на протяжении многих лет  является предметом дискуссий. Ранее  подобная дискуссия велась вокруг электронных  доказательств, в том числе факсимильных сообщений. Основные доводы противников  использования этих доказательств при рассмотрении гражданских дел сводятся, во-первых, к тому, что такие доказательства можно легко подделать, а во-вторых, что получение и воспроизведение аудио- и видеозаписей может быть сопряжено с нарушением неприкосновенности частной жизни граждан.

     Возможность подделки не может являться основанием для отказа в принятии аудио, видеозаписей в качестве доказательств. Письменные, вещественные доказательства также  могут быть подделаны, однако такая  возможность не лишает их доказательственной силы.

     Вопрос  о нарушении аудио, видеозаписями  неприкосновенности частной жизни, гарантированной ст. 23 Конституции  РФ, не имеет сегодня однозначного решения. ГПК РФ не содержит запрета  на использование в качестве доказательств  аудио-, видеозаписей, полученных без согласия лиц, чьи голоса и (или) изображения зафиксированы на представленной записи. Правила собирания информации о личной жизни направлены на специальный объект регулирования и не применимы к гражданским правоотношениям. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Раздел 3. Участие адвоката в судебном заседании.

     Деятельность  адвоката по защите интересов представляемого  в судебном разбирательстве по гражданскому делу в суде общей юрисдикции складывается из трех самостоятельных, но связанных  между собой логически частей:

     1) выступление с объяснениями;

     2) представление адвокатом доказательств  и участие в исследовании доказательств   противной стороны;

     3) выступление в прениях .

     Каждое лицо, участвующее в деле, высказывает последовательно свою правовую позицию в рассматриваемом деле. Цель этой части судебного заседания состоит в том, чтобы окончательно определить предмет, основание и содержание предъявленного иска, суть возражений против иска и, соответственно, установить пределы доказывания. На этом этапе адвокат, представляющий интересы истца, формулирует позицию по делу и исковые требования, а адвокат - представитель ответчика оглашает возражения против иска. Исходя из заявленных сторонами позиций, суд на всем протяжении судебного разбирательства будет определять, имеют ли представляемые сторонами доказательства значение для дела.

     Участие адвоката в качестве представителя  истца позволяет суду требовать  от истца указать нормы права  в обоснование иска. Во всяком случае, со стороны адвоката - представителя  стороны неэтично перекладывать важную часть своей работы на суд. Профессиональный адвокат указывает правовое основание иска уже в исковом заявлении, а затем указывает на него в своем выступлении в судебном заседании. Обоснование правовой квалификации обстоятельств дела является наиболее сложной частью выступления в объяснениях сторон.

     Адвокат, представляющий интересы ответчика, в  своих объяснениях сообщает суду, какие обстоятельства дела он признает, а также сообщает о своих возражениях  против иска. Адвокат может также представлять в гражданском деле интересы третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, на стороне истца или ответчика. В таком случае адвокат будет выступать после соответствующей стороны. В таком выступлении адвокат может указать на обстоятельства или нормы права, которые поддерживают позицию стороны, либо заявить о присоединении к сказанному соответствующей стороной.

     Третьему  лицу с самостоятельными требованиями на предмет спора предоставляется  слово в объяснениях после  выступлений всех остальных лиц, участвующих в деле. Такое выступление адвоката-представителя третьего лица с самостоятельными требованиями строится так же, как и выступление истца, так как им обосновывается самостоятельное требование доверителя на предмет спора.

     Выступление в объяснениях сторон представляет собой предварительный рассказ каждой стороны о том, в чем она собирается убедить суд на последующих этапах судебного заседания. Поэтому эта речь должна быть четкой, логичной, позволяющей судье создать представление о происходившем. Указывая на правовое основание исковых требований или возражений, адвокат тем самым предоставляет не просто рассказ о прошлых событиях, а предлагает юридическую квалификацию этих событий, которую судья может в дальнейшем использовать для обоснования своего решения.

     Так как эта речь произносится в самом  начале судебного разбирательства, у каждой из сторон есть возможность  заранее подготовить свое выступление. Однако не стоит составлять письменный текст своего выступления для  того, чтобы потом его зачитать суду. Судьи не любят слушать зачитываемый текст и нередко прямо просят представителя стороны изложить обстоятельства, не зачитывая подготовленный текст. Такое замечание легко сбивает выступающего. Отложив в сторону многостраничный труд, адвокат нередко теряется, забывает целый ряд важных обстоятельств или их правовое обоснование. Его судебная речь оказывается скомканной и неубедительной.

     Прения  сторон следуют за этапом исследования доказательств. Цель прений лиц, участвующих в деле, состоит в том, чтобы предоставить каждой стороне возможность убедить суд в том, что представленные ею доказательства подтверждают существование обстоятельств, на которые сторона ссылается в обоснование своих требований или возражений, а также убедить суд в недоказанности обстоятельств, на которые ссылается противная сторона.