Автор работы: Пользователь скрыл имя, 23 Апреля 2012 в 14:26, реферат
Закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает лишь наиболee общие положения осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг. Более детально порядок осуществления брокерской деятельности и порядок ее лицензирования определяется нормативными актами ФСФР России и Центрального банка РФ: Правилами осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (утв. Постановлением ФКЦБ от 11 октября 1999 г. № 9), Порядком лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (утв. Приказом ФСФР России от 6 марта
Брокерская деятельность
Закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает лишь наиболee общие положения осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг. Более детально порядок осуществления брокерской деятельности и порядок ее лицензирования определяется нормативными актами ФСФР России и Центрального банка РФ: Правилами осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (утв. Постановлением ФКЦБ от 11 октября 1999 г. № 9), Порядком лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (утв. Приказом ФСФР России от 6 марта 2007 г. № 07-21/пз-н), Правилами осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок) бумаг (утв. Приказом ФСФР России от 7 марта 2006 г. № 06-24/пз-н) и другими документами.
Согласно ч.1 ст. 3 Закона, брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.
Традиционно брокерская деятельность осуществляется:
Понятие и содержание договора поручения и договора комиссии, а также доверенности определяется гл. 49-51 и ст. 185— 186 ГК РФ. Следует отметить, что поверенный может действовать от имени доверителя лишь при наличии доверенности. Комиссионеру же доверенность на совершение сделок с ценными бумагами необходима только при отсутствии указаний на его полномочия в договоре комиссии.
Как общее правило, брокер вправе:
Следует отметить, что ст.8 (п.2) Закона «О рынке ценных бумаг» предусматривает также возможность для брокера быть зарегистрированным в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента. Данная норма Закона представляется ошибочной, поскольку создает основу для манипуляций со стороны брокеров с ценными бумагами их клиентов, так как операции с Ценными бумагами между владельцами ценных бумаг одного номинального держателя ценных бумаг не отражаются у держателя реестра или депозитария, клиентом которого он является. Выписки со счетов брокера в рамках его внутреннего учета, выдаваемые им своим клиентам, в отличие от выписок по счету депо, выдаваемых депозитарием, не могут подтверждать согласно смыслу Закона «О рынке ценных бумаг» прав клиентов на переданные в номинальное держание активы. Поэтому реестродержатель находится под постоянным риском понести имущественную ответственность за ненадлежащее исполнение своих обязанностей в результате исков со стороны инвесторов, если брокер - номинальный держатель начнет действовать вопреки интересам своих клиентов (например, начнет «крутить» ценные бумаги своих клиентов) и потерпит убытки, которые не сможет возместить. Исходя из этого иным профессиональным участникам рынка ценных бумаг за исключением номинальных держателей, имеющих депозитарную лицензию, должно быть запрещено Законом выступать в качестве номинального держателя, т. е. если брокер имеет наряду с брокерской лицензией еще и депозитарную лицензию, то проблема снимается.
Отчасти данная коллизия норм Закона может быть преодолена с учетом интересов как брокеров, так и инвесторов, если брокер выполняет функции не номинального держателя с присущему последнему правами согласно Закону, а функции попечителя счета в соответствии с п.2.8. Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации (утв. Постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. № 36). Согласно этому нормативному акту клиент (депонент) может передать полномочия по распоряжению ценными бумагами и осуществлению прав по ценным бумагам, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, другому лицу — попечителю счета. В качестве попечителей счетов клиентов (депонентов), открытых у депозитария, могут выступать лица, имеющие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, в том числе и брокеры. Между попечителем счета и депозитарием должен быть заключен договор, устанавливающий их взаимные права и обязанности, в том числе, например, обязанности по заключению депозитарных договоров с депонентами, сверке данных по ценным бумагам клиента (депонента) и т. п. Следует иметь в виду, что при наличии попечителя счета клиент (депонент) не имеет права самостоятельно передавать депозитарию поручения в отношении ценных бумаг, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, за исключением случаев, предусмотренных депозитарным договором.
Каждое поручение, переданное попечителем счета в депозитарий, должно иметь в качестве основания поручение, переданное попечителю счета клиентом (депонентом). Попечитель счета обязан передавать клиенту (депоненту) отчеты депозитария об операциях, совершенных по счетам депо клиента (депонента), и выдаваемые депозитарием документы, удостоверяющие права клиента (депонента) на ценные бумаги. При этом попечитель счета не удостоверяет прав на ценные бумаги, однако записи, осуществляемые попечителем счета, могут быть использованы в качестве доказательств прав на ценные бумаги. В отличие от Закона «О рынке ценных бумаг» Положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации, упомянутое выше, прямо предусматривает, что депозитарий не отвечает перед клиентом (депонентом) за убытки, причиненные в результате действий попечителя счета, если иное не установлено в договоре между депозитарием и клиентом (депонентом), а попечитель счета соответственно не отвечает перед клиентом (депонентом) за убытки, если докажет, что убытки причинены в результате действий депозитария, которые попечитель счета не мог ни предвидеть, ни предотвратить.
Брокерская деятельность на рынке ценных бумаг осуществляется исключительно на основании лицензии, выдаваемой ФСФР и ее региональным отделением. Условия и порядок выдачи, приостановления и аннулирования лицензий на осуществление брокерской деятельности на рынке ценных бумаг определяются Порядком лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, упомянутом выше.
Кредитные организации не могут осуществлять брокерскую и дилерскую деятельность на основании лицензий на осуществление банковских операций, выданных Центральным банком РФ. Они должны получить лицензию ФСФР в общем порядке.
Закон «О рынке ценных бумаг» (ст.3) допускает возможность совмещения брокерской деятельности с дилерской деятельностью. Кроме этого, согласно п. 1.5 «Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг ФСФР России», брокерская деятельность может осуществляться на условиях совмещения с депозитарной деятельностью и деятельностью по управлению ценными бумагами (при условии получения брокером лицензии на осуществление депозитарной деятельности и/или деятельности по управлению ценными бумагами). Кредитные организации также вправе совмещать банковскую деятельность с брокерской и дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг.
Как общее правило, брокер обязан лично исполнять поручения клиентов. Вместе с тем допускается возможность передоверия совершения сделок другому брокеру. При этом передоверие брокерами совершения сделок допускается только брокерам и если оно оговорено в договоре комиссии или поручения, а также в случаях, когда брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего. Передоверие осуществляется в соответствии с нормами гл.50 ГК РФ. Согласно ст.980 ГК РФ, действия без поручения заинтересованного лица в целях предотвращения вреда его имуществу, исполнения его обязательства или в его иных непротивоправных интересах (действия в чужом интересе) должны совершаться исходя из очевидной выгоды или пользы и действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью. Брокер, действуя без поручения в интересах клиента, обязан при первой возможности сообщить об этом клиенту и выждать в течение разумного срока его решения об одобрении или о неодобрении предпринятых действий, если только такое ожидание не повлечет серьезный ущерб для клиента (ст .981 ГК РФ). Такие действия в интересах клиента, совершенные после того, как брокеру стало известно, что они не одобряются клиентом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц. Это означает, что если после неодобрения клиента брокер понесет какие-либо расходы, эти расходы не подлежат возмещению. Если брокер, несмотря на неодобрение клиента, совершит какую-либо сделку, то обязанности по этой сделки будут ложиться на него самого, а не на клиента, в интересах которого он действовал.
Закон устанавливает общие требования к выполнению брокером поручений клиентов. Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления, действуя исключительно в интересах клиентов и в полном соответствии с полученными от них указаниями и обеспечивать своим клиентам наилучшие условия исполнения их поручений (наилучшим образом в соответствии с поручениями клиента). Брокер обязан доводить до сведения клиентов всю необходимую информацию, связанную с осуществлением поручений клиентов, в том числе не рекомендовать клиенту сделку, не приняв разумных мер для того, чтобы клиент мог понять характер связанных с ней рисков, не допускать манипулирования ценами на рынке ценных бумаг и понуждения к покупке или продаже ценных бумаг путем предоставления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе. Он должен также раскрывать информацию о своих операциях с ценными бумагами в случаях и в порядке, предусмотренном законодательством.
В Законе устанавливается обязанность брокера исполнять поручения клиентов в порядке их поступления, если иное не предусматривается договором с клиентом или его поручением. Это особенно актуально при совершении сделок, когда брокер совмещает деятельность брокера и дилера. В этом случае брокер обязан совершать сделки купли - продажи ценных бумаг по поручению клиентов в приоритетном порядке по отношению к дилерским операциям самого брокера. Представляется, данное правило также должно применяться и к сделкам купли-продажи ценных бумаг, совершаемых брокером для себя (от своего имени и за свой счет), и которые не подпадают под определение дилерской деятельности в соответствии с Законом. Данное положение логично трактовать таким образом, что сделки, осуществляемые брокером по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению перед собственными сделками брокера, иначе действия брокера можно будет рассматривать как недобросовестные, что также является нарушением требований ст.3 Закона «О рынке ценных бумаг».
Брокер обязан принимать все разумные меры для защиты и обеспечения безопасности средств и ценных бумаг клиентов. Например, брокер не вправе осуществлять операции с ценными бумагами в случаях, если у регистратора, осуществляющего ведение реестра владельцев этих ценных бумаг, отсутствует лицензия на право осуществления деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (за исключением случаев, когда ведением реестра владельцев именных ценных бумаг занимается эмитент этих ценных бумаг), а также, если регистрирующий орган приостановил размещение выпуска этих ценных бумаг. Брокер, не являющийся кредитной организацией, не вправе заключать сделки с ценными бумагами с использованием услуг организаций, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами, в случае если эти организации не имеют соответствующей лицензии на осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг или лицензии фондовой биржи, выданных ФСФР. В целях защиты интересов клиентов ФСФР запретила брокерам заключать также срочные сделки с производными финансовыми инструментами, базисным активом которых являются акции, за исключением случаев совершения срочных сделок на фондовых биржах и у организаторов торговли на рынке ценных бумаг, зарегистрировавших правила совершения таких сделок в ФСФР.
В случае наличия у брокера интереса, препятствующего осуществлению поручения клиента на наиболее выгодных для клиента условиях, брокер обязан немедленно уведомить последнего о наличии у него такого интереса. Это касается в первую очередь случаев возникновения конфликта интересов, связанного с осуществлением брокером дилерской деятельности. Брокер после уведомления клиентов о возникновении такого конфликта интересов обязан предпринимать все необходимые меры для его разрешения в пользу клиента. Если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством РФ.
Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, полученные по сделкам, совершенным брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и / или предоставления займа клиенту. Порядок ведения счетов, на которых хранятся денежные средства клиентов, определяется «Положением о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами» (утв. Постановлением ФКЦБ России от 20 октября 1997 г. №38). Положение распространяется на деятельность только юридических лиц, являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ и не являющихся кредитными организациями. Согласно Положению № 38 (п. 2.2 и 2.3), ведение брокером счетов денежных средств клиента может осуществляться на основании одного из следующих договоров:
При этом заключаемый брокером договор комиссии, предусматривающий обязательство брокера хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования или полученные в результате продажи ценных бумаг, регулируется в части хранения денежных средств в соответствии с нормами законодательства РФ, установленными для отношений доверительного управления.