СОЗДАНИЕ  ОБЪЕКТОВ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

   — написание  или опубликование литературных, художественных и научных произведений, научных открытий, осуществление  исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио и телевизионных  передач, подача заявки на получение  правовой охраны изобретений, промышленных образцов, товарных знаков и других объектов интеллектуальной собственности. (См. интеллектуальная собственность)

Интеллектуальный  труд при создании качественной продукции: объекты промышленной собственности

Конкурентоспособность продукции зависит от многих причин, в том числе от приоритета основных идей и конструктивных решений, заложенных в схему изделия. Если новые положения  не получили правовой защиты, то они  могут быть использованы как по прямому  назначению, так и в других отраслях без разрешения заявителя и истинного  автора. Оборудование и технологии, созданные по идеям одних разработчиков, могут быть запатентованы другими  лицами, стать объектом торговли и  приносить прибыль, на которую не смогут претендовать заявитель и  автор идеи или конструкции, не оформившие своевременно документа на право  собственности на свой интеллектуальный труд.

К объектам промышленной собственности относятся:

• открытия;
• рационализаторские предложения;
• промышленные образцы; изобретения;
• товарные знаки.

К открытиям  причисляют установление новых объективно существующих закономерностей, явлений  и свойств в области естественных и технических наук. Это наиболее высокий уровень интеллектуальной собственности. Открытия дают мощный толчок расширению познаний материального  мира, способствующему повышению  уровня благосостояния народов всего  мира. Открытия способствуют развитию науки, техники, служат базой для  создания патентов, промышленных образцов, рационализаторских предложений. После  государственной регистрации открытия становятся объектом интеллектуальной собственности.

Открытие  должно содержать:

• констатацию научных фактов; признаки мировой новизны;
• значимость нового научного положения;
• обоснование достоверности;
• полезность.

Последовательность  работы над открытием включает:

• установление реального существования объекта открытия;
• подтверждение приоритета открытия;
• при необходимости научное обоснование объекта открытия, например закономерностей, связей с другими явлениями.

Приоритет открытия подтверждается датой и  фактом сдачи отчета по научной работе, публикацией в печати либо заявлением о существенных признаках открытия, например на выставках, конференциях, по радио, телевидению. Если такие данные отсутствуют, то датой приоритета признается время поступления заявки.

Новизна открытия признается, если не установлены  сведения о содержании заявки, высказанные  или опубликованные другими авторами.

Для регистрации  открытия необходимо доказать, что  оно относится к фундаментальным  основам научного познания, обобщает множество значимых фактов, является скачком в научном познании в  мировом масштабе.

Оценка  уровня фундаментальности и соответствие требованиям к открытию производятся квалифицированными экспертами, уполномоченными  государством.

Достоверность открытия должна быть обоснована теоретически или экспериментально, причем экспериментальные  доказательства более весомы для  экспертов в процессе рассмотрения заявки.

Каждое  открытие должно быть полезным. Оно  должно иметь возможность использования  в науке или технике. Поэтому  автор заявки обязан изложить рекомендации о путях применения открытия.

Под изобретениями  понимается новое, в основном техническое  решение, имеющее существенные отличия  от известных и дающее положительный  результат. Оно может относиться к любой отрасли народного  хозяйства, обороны, социально-культурного  строительства.

     Очень часто, используя подобные объекты, их пользователи и не задумываются над тем, что в силу специфики  создания этих объектов в результате труда интеллекта человека и, как  результат, возникновения у создателя  такого объекта права интеллектуальной собственности, использование таких  объектов с нарушением этого права  может обернуться для пользователя судебными исками, материальными  потерями, а то и административным или уголовным преследованием со стороны правоохранительных органов.   

     Создание  объектов права интеллектуальной собственности.

     Возникновение (приобретение) прав интеллектуальной собственности.  

     Уже само название таких объектов говорит  о том, что они создаются в  результате работы интеллекта. Соответственно, создателем такого объекта может  быть только человек (автор, исполнитель, изобретатель и т.п.). Далее, для удобства, мы будем называть создателя или  группу создателей (творческий коллектив) объекта права интеллектуальной собственности собирательным термином – создатель объекта.

     Именно  создателю объекта интеллектуальной собственности с момента создания принадлежат права интеллектуальной собственности на созданный объект (а в части имущественных прав интеллектуальной собственности сособственником прав на объект может быть заказчик объекта или работодатель создателя).

     Права интеллектуальной собственности делятся  на личные неимущественные, которые  непосредственно связаны с личностью  создателя объекта, и не могут  передаваться никакому иному лицу по договору (их передача иному лицу возможна только по закону), и на имущественные, которые могут передаваться другим лицам самим создателем объекта  или иным лицом-правообладателем, у  которого на законных основаниях возникло это право в результате заказа создания объекта или в результате приобретения исключительных имущественных  прав интеллектуальной собственности  на законных основаниях.   

     К личным неимущественным правам интеллектуальной собственности относятся: право  на признание человека творцом объекта; право препятствовать любому посягательству на право интеллектуальной собственности, которое может причинить вред чести или репутации создателя  объекта; другие личные неимущественные  права интеллектуальной собственности, которые предусмотрены законом. В украинском законодательстве есть ряд законов, которые регулируют правовой режим отдельных видов  объектов права интеллектуальной собственности, например, такой как  Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах», которым предусмотрены личные неимущественные права автора, такие как право автора запрещать указывать свое имя или наоборот, требовать указывать имя автора при любом использовании произведения автора, и другие права.

     К имущественным правам интеллектуальной собственности относятся: право  на использование объекта права интеллектуальной собственности; исключительное право разрешать использование объекта или запрещать его использование; другие имущественные права интеллектуальной собственности, предусмотренные законом.

     Права интеллектуальной собственности возникают  у создателя объекта или у  приобретателя по основаниям и в  порядке, предусмотренным Гражданским  кодексом Украины, законом или договором. В зависимости от вида объекта права интеллектуальной собственности, предписаний законодательства, регулирующего правовой режим создания и использования такого объекта, право интеллектуальной собственности может возникать либо в вследствие создания такого объекта (например, объекты авторского права), либо в результате осуществления создателем объекта определенных регистрационных или иных действий, а подтверждение наличия таких прав может требовать получения определенного документа (например, право исполнителя возникает с момента первого исполнения произведения, право на изобретение подтверждается патентом, право на научное открытие подтверждается дипломом и т.п.).

     Таким образом, главный вывод из сказанного – всегда за созданием каждого  объекта права интеллектуальной собственности: литературным произведением, фильмом, видеороликом, аудиозаписью, компьютерной программой, изображением, фотографией, изобретением и т.п., стоит  конкретный создатель – физическое лицо или коллектив физических лиц, которые в силу своего статуса  создателя объекта являются обладателями целого комплекса личных неимущественных  и имущественных прав интеллектуальной собственности на такой объект, в  том числе и права разрешать  или запрещать использование  объекта права интеллектуальной собственности, которые охраняются законом.

     Возникновение прав интеллектуальной собственности  в зависимости от вида объекта  в силу предписаний законодательства может потребовать от создателя  либо приобретателя  выполнения определенных действий с целью регистрации таких прав либо получения документа, подтверждающего возникновение таких прав у создателя.   

     Кроме создателя, имущественные права  интеллектуальной собственности могут  возникать также у  заказчика объекта интеллектуальной собственности  или у работодателя создателя.

     Объекты права интеллектуальной собственности создаются либо по собственной инициативе создателя как результат свободы творческой деятельности, либо по заказу конкретного заказчика по договору подряда, либо в рамках выполнения трудовых обязанностей создателем по трудовому договору с работодателем. В зависимости от способа создания объекта законодатель различает и круг субъектов, у которых возникают имущественные права интеллектуальной собственности на объект, и которые, соответственно, будут иметь право в дальнейшем распоряжаться имущественными правами на такой объект интеллектуальной собственности.

     Если  объект создается одним человеком  в результате свободы его личной творческой деятельности, без использования результатов интеллектуальной деятельности других людей, то здесь все просто: создатель такого объекта с момента возникновения у него прав интеллектуальной собственности самостоятельно распоряжается таким объектом по своему усмотрению. Но если при создании объекта интеллектуальной собственности создателем были привлечены третьи лица: исполнитель, модель, режиссер, декламатор и т.п., или в создании объекта принимали участие несколько создателей, или при создании объекта были использованы объекты права интеллектуальной собственности, принадлежащие третьим лицам (изображения, видеокадры, компьютерные программы и т.п.), то в этом случае уже возникает совместное владение правами интеллектуальной собственности на конечный продукт, или у привлеченных создателем лиц возникают смежные права на объект авторского права. Соответственно, распоряжение таким объектом может осуществляться только по согласию всех сособственников прав интеллектуальной собственности (по договору между ними) либо перед сособственниками встанет вопрос о передаче прав возмездно или безвозмездно одному из сособственников.

     То  же касается и объектов, которые  создаются по заказу заказчика или  в результате выполнения работником трудовых обязанностей. Если заказчик или работодатель изначально четко  не урегулирует вопрос перехода к  нему исключительных имущественных  прав на объект, а в случаях, предусмотренных  законом, и личных неимущественных  прав, то имущественные права интеллектуальной собственности на созданный объект возникнут совместно и у создателя, и у заказчика (работодателя), соответственно, распоряжаться объектом придется исключительно  по правилам совместной собственности, т.е. по согласию всех сособственников.   

     Эту специфику возникновения личных неимущественных и имущественных  прав интеллектуальной собственности, особенно в части совместной собственности, необходимо учитывать лицам, которые  используют объекты интеллектуальной собственности. Пользователь должен убедиться, что лицо, которое называет себя собственником прав интеллектуальной собственности на объект и от имени  которого предоставляется пользователю право использовать объект интеллектуальной собственности (лицензия) либо предлагается к реализации объект интеллектуальной собственности (его копии), действительно является единоличным собственником таких прав интеллектуальной собственности (они приобретены у создателя по договору либо перешли к правообладателю в силу договора или закона).

     В противном случае, пользователь не застрахован от того, что в дальнейшем объявиться законный собственник прав (создатель либо заказчик (работодатель создателя), который будет иметь  полное право привлечь такого добросовестного  пользователя к ответственности  за незаконное использование объекта  интеллектуальной собственности.  

     С объектами права собственности, копии которых выпущены на твердых  носителях в свободный торговый оборот, проще. Наличие на упаковке экземпляра контрольной марки с голограммой установленного образца, а также наличие у продавца определенных документов, перечень которых предусмотрен законодательными актами, подтверждает законность приобретения и использования этого экземпляра конечным пользователем. Но, при этом, такой конечный пользователь должен обязательно сохранять упаковку экземпляра с контрольной маркой, использовать приобретенный экземпляр для личного потребления в соответствии с правилами т.н. «оберточной» лицензии, содержание которой изложено либо на упаковке экземпляра, либо сообщается пользователю при воспроизведении экземпляра, и не имеет права отчуждать (передавать) другим лицам приобретенный  экземпляр.

     Если  же объект интеллектуальной собственности  не выпущен в свободный оборот на твердом носителе с контрольной  маркой установленного образца, то в  этом случае при его приобретении либо получении лицензии на его использование  необходимо проверять наличие у  отчуждателя законных оснований  для передачи такого объекта либо для выдачи лицензии.  

     Также субъектам хозяйствования следует  помнить, что создание объекта интеллектуальной собственности по их заказу подрядчиком  либо их работниками, или приобретение объекта у собственника (правообладателя) является операцией по созданию либо приобретению основного средства (нематериального  актива), которая облагается НДС.  Стоимость объекта при этом определяется расходами, понесенными в связи с его созданием или приобретением. Если же субъект хозяйствования приобретает не сам объект (исключительные имущественные права интеллектуальной собственности), а получает лицензию на его использование на условии оплаты роялти (лицензионного платежа), то роялти не является объектом налогообложения НДС.

     Поэтому, заказывая изготовление объекта  или рассматривая вопрос об использовании  уже созданного объекта, следует  четко понимать – есть ли целесообразность приобретать объект в качестве основного  средства или лучше получить лицензию на его использование. Например, если создается рекламная продукция (видеоролик, аудиореклама) для определенной акции, и такая продукция в дальнейшем не будет использоваться субъектом, и такой объект по стоимости не относится к малоценным,  то нет необходимости приходовать такой объект на основные средства. Рациональнее оплатить изготовителю (например, рекламному агентству) стоимость рекламных услуг, в которую входит стоимость изготовления объекта и распространение рекламы, при этом оставить все исключительные имущественные права на объект у изготовителя такого рекламного продукта, а для использования объекта в своей рекламной акции получить от рекламного агентства разовую лицензию (но при этом следует убедиться, что изготовитель рекламы полностью получил на свое имя от создателя объекта (своего работника или привлеченного автора, субподрядной организации) исключительные имущественные права интеллектуальной собственности на объект).    

     Использование объекта интеллектуальной собственности  третьими лицами.

     Использование объекта интеллектуальной собственности  третьими лицами (т.н. лицензиатами) осуществляется на основании лицензии, которую выдает обладатель исключительных имущественных  прав интеллектуальной собственности (т.н. лицензиар). Лицензия на использование  объекта может быть оформлена  отдельным документом или быть составной  частью лицензионного договора, по которому предоставляется разрешение на использование объекта интеллектуальной собственности.

     Лицензия  – это персонифицированные письменные полномочия, которые предоставляют  право конкретному лицензиату на использование объекта интеллектуальной собственности в определенной ограниченной лицензией сфере.

     Исключение  составляют так называемые «оберточные  лицензии», когда право использования  объекта интеллектуальной собственности, отображенного на материальном носителе, на упаковку которого нанесена контрольная  марка установленного образца и  который выпущен в свободный  оборот, возникает у конечного  приобретателя в силу приобретения такого материального носителя с  записанным объектом.

     Правда, если контрольная марка окажется фальшивой либо приобретенной (или  нанесенной) незаконным способом, то объект, отображенный на материальном носителе, считается контрафактным, поэтому  торговцам, которые реализуют объекты  интеллектуальной собственности на материальных носителях, следует также  проверять и законность получения  и нанесения контрольных марок  поставщиками.  

     Ни  лицензионный договор, ни лицензия не подпадают под обязательную государственную  регистрацию. Они регистрируются только по требованию лицензиара или лицензиата.

     Поскольку лицензия – это персонифицированный  письменный документ, который выдается на имя конкретного лицензиата, она  не является свободно оборачиваемым  товаром, т.е. лицензия не может быть предметом купли-продажи. Поэтому  деятельность так называемых посредников, которые подряжаются купить лицензию у лицензиара и затем продать  заинтересованному лицу, является незаконной. Лицензия может быть получена от лицензиара через посредников только на условиях поручения, когда посредник как  поручитель, действуя от имени и  по поручению доверителя (будущего лицензиата), заказывает, получает и  передает такую лицензию доверителю за вознаграждение.

     Лицензиату  следует учитывать, что объект интеллектуальной собственности он будет использовать строго в соответствии с условиями  лицензии, поэтому ему следует  наперед определиться - подходят ли к его деятельности условия такой  лицензии (количество пользователей, территория использования, возможность выдавать сублицензии и т.п.).

     За  использование объекта интеллектуальной собственности лицензиат должен уплатить лицензиару плату, т.н. роялти. Роялти могут быть как в виде регулярных платежей за период пользования, так  и в виде единоразового платежа  (т.н. паушальный платеж). Размер роялти определяется в лицензии (лицензионном договоре).