Таблица 1. Юридические определения
форм реорганизации.
Форма реорганизации |
Определение |
Протокол |
Процедура |
Права и обязанности |
Слияние обществ
A+B=C |
Слиянием обществ признается создание нового общества
с передачей ему всех прав и обязанностей
двух или нескольких обществ и прекращением
последних. |
Общее собрание участников каждого
общества, участвующего в реорганизации
в форме слияния, принимает решение
о такой реорганизации, об утверждении
договора о слиянии и устава общества,
создаваемого в результате слияния,
а также об утверждении передаточного
акта. |
Общества, участвующие в слиянии,
заключают договор о слиянии,
в котором определяются порядок
и условия слияния, порядок обмена
долей в уставном капитале каждого
общества на доли в уставном капитале
нового общества.
При слиянии обществ доли в уставных
капиталах обществ, принадлежащие
другим участвующим в слиянии
обществам, погашаются.
В случае принятия общим собранием
участников каждого общества, участвующего
в реорганизации в форме слияния,
решения о такой реорганизации и об утверждении
договора о слиянии, устава общества, создаваемого
в результате слияния, и передаточного
акта избрание исполнительных органов
общества, создаваемого в результате слияния,
осуществляется на совместном общем собрании
участников обществ, участвующих в слиянии.
Сроки и порядок проведения такого общего
собрания определяются договором о слиянии.
Единоличный исполнительный орган
общества, создаваемого в результате
слияния, осуществляет действия, связанные
с государственной регистрацией
данного общества. |
При слиянии обществ все права и обязанности каждого
из них переходят к обществу, созданному
в результате слияния, в соответствии
с передаточными актами. |
Присоединение общества
A+B=A |
Присоединением общества признается
прекращение одного или нескольких
обществ с передачей всех их прав
и обязанностей другому обществу. |
Общее собрание участников каждого
общества, участвующего в реорганизации
в форме присоединения, принимает
решение о такой реорганизации,
об утверждении договора о присоединении,
а общее собрание участников присоединяемого
общества также принимает решение
об утверждении передаточного акта. |
Совместное общее собрание участников
обществ, участвующих в присоединении,
вносит в устав общества, к которому
осуществляется присоединение, изменения,
предусмотренные договором о
присоединении, а также при необходимости
решает иные вопросы, в том числе
вопросы об избрании органов общества,
к которому осуществляется присоединение.
Сроки и порядок проведения такого
общего собрания определяются договором
о присоединении.
При присоединении общества подлежат
погашению:
1) принадлежащие присоединяемому
обществу доли в уставном капитале
общества, к которому осуществляется
присоединение;
2) доли в уставном капитале
присоединяемого общества, принадлежащие
этому обществу;
3) доли в уставном капитале
присоединяемого общества, принадлежащие
обществу, к которому осуществляется присоединение;
4) принадлежащие обществу, к которому
осуществляется присоединение, доли
в уставном капитале этого
общества. |
При присоединении одного общества
к другому к последнему переходят
все права и обязанности присоединенного
общества в соответствии с передаточным
актом. |
Разделение общества
A=В+С
|
Разделением общества признается прекращение
общества с передачей всех его
прав и обязанностей вновь созданным
обществам. |
Общее собрание участников общества,
реорганизуемого в форме разделения,
принимает решение о такой
реорганизации, о порядке и об условиях разделения общества, о
создании новых обществ и об утверждении
разделительного баланса. |
Общее собрание участников каждого
общества, создаваемого в результате
разделения, утверждает устав и избирает органы общества. |
При разделении общества все его
права и обязанности переходят
к обществам, созданным в результате
разделения, в соответствии с разделительным
балансом. |
Выделение общества
А=А+В |
Выделением общества признается создание
одного или нескольких обществ с
передачей ему (им) части прав и
обязанностей реорганизуемого общества
без прекращения последнего. |
Общее собрание участников общества,
реорганизуемого в форме выделения,
принимает решение о такой
реорганизации, о порядке и об условиях выделения, о создании нового
общества (новых обществ) и об утверждении
разделительного баланса, вносит в устав
общества, реорганизуемого в форме выделения,
изменения, предусмотренные решением
о выделении, а также при необходимости
решает иные вопросы, в том числе вопросы
об избрании органов общества. |
Общее собрание участников выделяемого
общества утверждает его устав и избирает органы
общества.
Если единственным участником выделяемого
общества является реорганизуемое общество,
общее собрание последнего принимает
решение о реорганизации общества
в форме выделения, о порядке и об условиях
выделения, а также утверждает устав выделяемого
общества и разделительный баланс, избирает
органы выделяемого общества. |
При выделении из общества одного
или нескольких обществ к каждому
из них переходит часть прав и
обязанностей реорганизованного общества
в соответствии с разделительным
балансом. |
Преобразование общества
А=А1 |
Общество вправе преобразоваться
в хозяйственное общество другого
вида, хозяйственное товарищество или
производственный кооператив. |
Общее собрание участников общества,
реорганизуемого в форме преобразования,
принимает решение о такой
реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке
обмена долей участников общества на акции
акционерного общества, доли участников
общества с дополнительной ответственностью,
доли или вклады в складочный капитал
хозяйственного товарищества или паи
членов производственного кооператива,
об утверждении устава создаваемого в
результате преобразования юридического
лица, а также об утверждении передаточного
акта. |
Участники юридического лица, создаваемого
в результате преобразования, принимают решение об избрании его органов
в соответствии с требованиями федеральных
законов о таких юридических лицах и поручают
соответствующему органу осуществить
действия, связанные с государственной
регистрацией юридического лица, создаваемого
в результате преобразования. |
При преобразовании общества к юридическому
лицу, созданному в результате преобразования,
переходят все права и обязанности
реорганизованного общества в соответствии
с передаточным актом. |
2. ПРАВОВОЕ ПОЛЕ СДЕЛОК СЛИЯНИЙ
И ПОГЛОЩЕНИЙ
Система нормативных правовых актов,
направленных на регулирование деятельности
компаний в области слияний и поглощений,
такова. Выделим следующие из документов.
- Гражданский кодекс РФ (ГК РФ), ч. I от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ. ч. 2 от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ.
- Налоговый кодекс РФ (НК РФ), ч. 2 от 5 августа 2000 г. №117-ФЗ.
- Федеральный закон «Об акционерных обществах» (Закон об АО) от 28 декабря 1095г. №208-ФЗ (с изменениями от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г. 21 марта, 31 октября 2002 г, 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля, 2-го, 29 декабря 2004 г., 27-го, 31 декабря 2005 г, 5 января, 27 июля 2006 г.).
- Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью:. (Закон об ООО) от в февраля 1998 г. №14-ФЗ.
- Федеральный закон «О защите конкуренции» от 26 июля 2006 г. №135-ФЗ.
- Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» (Закон о РЦБ) от 22 апреля 1996 г. М539-ФЗ.
- Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ
- Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц» от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ.
- Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ РФ) от 12 февраля 1997 г. № 8 (в ред. постановления ФКЦБ РФ от 11 ноября 1998 г. № 48) «Об утверждении стандартов эмиссии акций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций».
- Постановление Правительства «Вопросы Федеральной антимонопольной службы».
- Положение о Федеральной антимонопольной службе РФ от 30 июня 2004 г. №331.
Основы правового регулирования слияний
и поглощений юридических лиц закреплены
Гражданским кодексом РФ. Так, согласно
ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического
лица может быть осуществлена в форме
слияния, присоединения, разделения, выделения
и преобразования.
Слиянием обществ признается возникновение
нового общества путем передачи ему всех
прав и обязанностей нескольких обществ
с прекращением деятельности последних
(рис. 2.1).
Права и обязанности обществ переходят
к вновь возникшему в соответствии с передаточным
актом:
В результате слияния несколько компаний
объединяются в одну. Отличительной чертой
сделки слияния является то, что акционеры
приобретаемой компании после объединения
сохраняют свои права на акции, но уже
нового, объединенного общества.
Присоединением (поглощением) признается
прекращение одного или нескольких обществ
с передачей всех прав и обязанностей
другому. К последнему при этом переходят
права и обязанности присоединенного
в соответствии с передаточным актом (рис.
2.2).
Процедуру поглощения отличает то, что
здесь приобретающая (поглощающая) компания
выкупает у акционеров приобретаемой
(поглощаемой) компании все или большую
часть акций. Таким образом, акционеры
поглощаемой компании теряют свои права
на долю в капитале новой объединенной
компании.
Отношения между акционерами по поводу
их участия в акционерном обществе (АО)
регулируются Федеральным законом №208-ФЗ
«Об акционерных обществах» и уставом
общества (Закон об АО) (табл. 2.1).
Таблица 1
ПРАВА АКЦИОНЕРОВ И СТЕПЕНЬ ИХ УЧАСТИЯ
В ОБЩЕСТВЕ
3. ЦЕЛИ И МОТИВЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ
СДЕЛОК СЛИЯНИЙ И ПОГЛОЩЕНИЙ,
ВЫБОР ОБЪЕКТОВ
Цель большинства слияний и поглощений
— рост капитализированной стоимости
объединенной компании. Безусловно, есть
компании-покупатели, для которых цель
- устранение конкурента через его покупку
и последующее закрытие производства.
Выявление мотивов слияний и поглощений
очень важно, поскольку они отражают причины,
по которым две или несколько компаний,
объединившись, стоят дороже, чем по отдельности.
Выделим основные мотивы слияний и поглощений
(рис. 3.1; табл. 3.1-3.3).
Рисунок. Основные мотивы слияний и поглощений
- Экономия, обусловленная масштабами, — единственная цель горизонтальных слиянии — достигается тогда, когда средняя величина издержек на единицу продукции снижается по мере увеличения объема производства. Один из источников такой экономии заключается в распределении постоянных издержек на большее число единиц продукции. Существуют пределы увеличения объема производства, при превышении которых издержки на производство могут существенно возрасти, что приведет к падению рентабельности производства.
- Взаимодополняющие ресурсы. Несколько компаний располагают взаимодополняющими ресурсами. Эти компании после объединения будут стоить дороже по сравнению с суммой их стоимостей до слияния, так как каждая приобретает то, чего ей не хватало, при этом получает эти ресурсы дешевле, чем если бы пришлось их создавать самостоятельно.
- Мотив монополии и ликвидация конкурентов. При слиянии, прежде всего, горизонтального типа решающую роль играет (гласно или негласно) стремление достичь или усилить свое монопольное положение. Антимонопольное законодательство ограничивает слияния с явными намерениями повысить цены. Иногда конкуренты могут быть приобретены и затем закрыты, потому что выгоднее выкупить их и устранить ценовую конкуренцию.
- Взаимодополняемость в области инновации. Выгоды от слияния могут быть получены в связи с экономией на дорогостоящих работах по разработке новых технологий и созданию новых видов продукции, а также на инвестициях в новые технологии и новые продукты. Одна компания может иметь выдающихся исследователей, инженеров, программистов и т.д., но не обладать соответствующими производственными мощностями, сетью реализации. Другая компания может иметь превосходные каналы сбыта, но не имеет инноваций.
- Свободные ресурсы. Компания создает крупные потоки денежных средств и направляет образовавшиеся излишки денежных средств на покупку акций других компаний.
- Расширение географии влияния. Расширение географии позволяет выйти на новые рынки сбыта, когда возможности традиционного рынка исчерпаны. Кроме того, став транснациональной, компания снижает свою подверженность локальным политическим и экономическим рискам, усиливается ее позиция на переговорах с властями.
- Устранение неэффективности и повышение качества управления. Слияния и поглощения компаний могут ставить своей целью достижение эффективности управления, означающей, что управление активами одной из компаний было неэффективным, а после слияния ее активы становятся в большей степени управляемыми. Всегда можно найти предприятия, в которых возможности снижения затрат и повышения объемов продаж и прибыли остаются не до конца использованными, компании, страдающие от недостатка таланта или мотивации руководителей, т.е. компании, имеющие неэффективный аппарат управления.
Практика подтверждает, что объектами
поглощений, как правило, оказываются
компании с невысокими экономическими
показателями: например, ОАО «Северсталь»
имело рентабельность 25%, а поглощенная
им Lucchini — 12%.
- Обеспечение экономической безопасности и усиление рыночных позиций. Мотив обеспечения безопасности (в том числе экономической — с точки зрения поставок сырья и продажи готовой продукции и цен на них) служит обоснованием для вертикальной интеграции.
- Разница в рыночной цене компании и стоимости ее замещения. Проще купить действующее предприятие, чем строить новое. Это целесообразно, когда рыночная оценка имущественного комплекса компании-мишени меньше стоимости замены ее активов.
- Мотив продажи вразброс. Иначе этот мотив можно сформулировать следующим образом: возможность «дешево купить и дорого предать». Компания даже при условии приобретения ее по цене несколько выше рыночной стоимости в дальнейшем может быть продана по частям с получением значительного дохода.
- Вывод капитала за границу. В российской практике в качестве меры обеспечения безопасности капитала характерен также мотив вывода денег за границу, ширмой для которого являются сделки по слиянию / поглощению. Пример — покупка АФК «Система» (через подконтрольную ОАО «Комстар-ОТС») блокирующего пакета 25% + 1 акция компании ОАО «Связьинвест» у Access Industries американского бизнесмена с российскими корнями Л. Блаватника. В результате этой сделки 1.3 млрд. долл. легально переведены за рубеж.
- Налоговые мотивы. Например, высокоприбыльная компания, несущая высокую налоговую нагрузку, может приобрести компанию с большими налоговыми льготами.
- Диверсификация производства. Диверсификация помогает стабилизировать поток доходов, что выгодно и работникам данной компании, и поставщикам, и потребителям (через расширение ассортимента товаров и услуг).
- Рост прибыли на акцию. Высокий показатель PPS / EPS (цена акции / прибыль на акцию) — при слияниях причина высокого показателя заключается в том. что инвесторы ожидают быстрого роста прибылей в будущем. Если компания добилась роста этого показателя за счет покупки компаний с медленным темпом роста и низкими показателями Р / Е, то ей придется и дальше проводить цепочку слияний, чтобы поддержать этот рост.
- Снижение затрат на финансирование (операционная синергия). Объединившимся компаниям заимствование обходится дешевле, чем каждой их них по отдельности.
- Личные мотивы менеджеров. Так. стремлению к увеличению масштабов компаний способствовало применение опционов как средства долгосрочного поощрения.
Для последующего анализа эффективности
слияний и поглощений целесообразно выделить
типы инвесторов, которые изначально ставят
перед собой разные цели:
Цели и мотивы инвесторов
Финансовые инвесторы (такие компании
как Delta Capital.TPG Aurora, Baring Vostok, ЕБРР, «Тройка
Диалог», «Альфа-Групп», «Атон», AIG Brunswick);
Стратегические инвесторы (такие как
Группа МДМ, РУСАЛ, «Интеррос», Evraz Group,
«Альфа-Групп», ОАО Северсталь», «Вимм-Билль-Данн»,
АФК «Система»).
Количество слияний и поглощений
во всем мире растет, но они зачастую
не дают желаемого эффекта и не
создают добавочной стоимости для
собственников поглощающей компании,
и требуют длительных и недешевых
юридических и финансовых переговоров.
Таблица ПРИЧИНЫ НЕУДАЧНЫХ СЛИЯНИЙ
/ ПОГЛОЩЕНИЙ
Прежде чем провести сделку слияния
или поглощения, необходимо всесторонне
проанализировать ситуацию - определить,
насколько полно компании удастся
реализовать свои возможности в
планируемом поглощении или слиянии.
Подготовительная фаза сделки, как
правило, включает несколько стадий.
- Анализ отрасли. Компания выбирает отрасль для поглощения, проектирует динамику ее роста и структуру, определяет и прогнозирует расстановку сил. воздействие макроэкономических факторов, изучает возможности технологических законодательных и конкурентных изменений, колебаний спроса.
- Самооценка. Выбрав отрасль, компания анализирует собственное положение, определяя свои навыки, за счет которых можно создать стоимость в поглощенной компании, оценивает возможности для создания синергетических эффектов.
- Отбор кандидатов на слияние или поглощение. Исследуются операционные характеристики, структура собственности, финансовые показатели, что позволяет определить наиболее привлекательных из них. В успешных поглощениях, как правило, приобретается вторая или третья по показателям эффективности компания отрасли, так как за лучшую компанию приходится очень дорого платить, а отсталую и недорогую компанию редко удается превратить в высокоэффективное предприятие. Потенциальный объект поглощений определяет следующие факторы:
- стоимость актива;
- конкурентные преимущества:
- перспективы роста;
- повышение эффективности бизнеса;
- операционная синергия;
- быстрая окупаемость инвестиций;
- источник финансирования сделки;
- ясная стратегия выхода.
- Определение возможностей для создания синергии. Успех сделки во многом зависит от способности реально оценить возможности создания стоимости в результате интеграции сбытовых, производственны к. исследовательских и других мощностей, усиления рыночных позиций, уменьшения штата, переноса технологий и т.п. Компании часто переоценивают возможности создания синергетических эффектов и в результате сделки не создают стоимости.
- Определение возможностей для создания стоимости за счет реструктуризации компании. Потенциально прибыльными компаниями часто плохо управляют, и за счет их реструктуризации — создания новых стратегических и операционных возможностей, финансовой оптимизации, продажи или приобретения новых активов — можно создать значительную стоимость.
- Финансовая оценка кандидата. На этом этапе проводится оценка стоимости поглощаемой компании с применением внутренних (дисконтированных денежных потоков с учетом с энергетических эффектов) и внешних показателей (рыночные оценки, прецеденты аналогичных сделок и т.д.).
- Оценка возможных рисков при слиянии и поглощении. Это потеря клиентов, ценовая война / давление, атака конкурентов, потеря ключевых сотрудников, отсутствие необходимых навыков, политическое / культурное сопротивление поглощаемой компании, нарушения обязательств со стороны поставщиков и дистрибьюторов, сбой неапробированных технологий, неоднозначность реакции со стороны рабочего коллектива, неоднозначность реакции со стороны регулирующих органов, негативный PR и др.
- Оценка стоимости компании и возможных синергетических эффектов крайне важна. Немногие компании получают от слияний и поглощений, что ожидают, отчасти потому, что переоценивают величину синергетических эффектов и переплачивают за компанию.