Реструктуризация задолженности

Реструктуризация задолженности

Когда может потребоваться реструктуризация задолженности

Реструктуризация задолженности необходима, если компания не в состоянии обслуживать и погашать имеющиеся обязательства. Такое положение складывается (помимо криминальных сюжетов) в ситуациях, когда:

                    решение о выдаче предприятию кредита с самого начала было сделано без должного финансово-экономического анализа и оказалось необоснованным (в отношении возможного уровня продаж, издержек, необходимых капиталовложений, квалификации менеджмента и т.д.);

                    после выдачи кредита произошли события, отрицательно повлиявшие на бизнес должника (например, падение спроса, потеря крупных контрактов или рост затрат на основные факторы производства).

Инициатором реструктуризации может быть как кредитор или группа кредиторов (банки, коммерческие кредиторы, налоговые органы), так и сам должник.

Принимая решение о реструктуризации, следует исходить из двух основных факторов. Во-первых, эффективность юридических процедур возврата долга и банкротства. Во-вторых, и это, пожалуй, самое важное, жизнеспособность бизнеса должника в перспективе. Необходимо отдавать себе отчет, что любая реструктуризация задолженности выгодна для кредитора, только если будущие финансовые потоки должника позволят ему соблюдать график погашения реструктурированного долга. Поэтому решение о реструктуризации должно основываться на серьезном анализе, включающем:

                    изучение внешних факторов, влияющих на бизнес;

                    финансовый анализ;

                    анализ стратегии и операционной эффективности компании;

                    оценку руководства.

И на основе вышеперечисленного:

                    анализ финансовых прогнозов, определяющий возможные будущие объемы свободных денежных средств, которые предприятие сможет направлять на обслуживание реструктурированного долга, а также дополнительное финансирование, которое ему потребуется;

                    оценку обеспечения, которая позволит установить вероятный процент удовлетворения требований кредитора при реализации залога или в случае начала процедуры несостоятельности.

Способы реструктуризации задолженности

К способам реструктуризации кредиторской задолженности, предусмотренным Гражданским законодательством РФ, относятся новация, уступка права требования (цессия), перевод долга, зачет, отступное и секьюритизация.

Новация

Новация предполагает замену существующего обязательства на новое между теми же лицами в целях прекращения первого.

Совершение новации требует выполнения ряда условий:

                    новое обязательство должно предусматривать другой предмет или способ исполнения по сравнению с первоначальным;

                    между первоначальным и новым обязательством должна быть причинная связь;

                    первоначальное и конечное обязательства должны быть действительными, иначе к вновь возникшему обязательству будут применяться нормы о недействительных сделках. Новацию могут признать несостоявшейся, и стороны останутся связаны первоначальным обязательством.

Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Такими дополнительными обязательствами, обеспечивающими исполнение главного, могут быть неустойка, залог, удержание имущества, поручительство, задаток.

Уступка права требования (цессия)

Уступка требования — это передача права требования, принадлежащего кредитору (цеденту) на основании обязательства, другому лицу — новому кредитору (цессионарию). Согласие должника на это обычно не требуется. Однако если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск неблагоприятных последствий: исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором лишь за недействительность переданного ему требования, но не за его неисполнение должником. Кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя обеспечение обязательства своего бывшего должника, например, выступить в качестве его поручителя либо предоставить в залог свое имущество.

Право первоначального кредитора переходит к новому в том объеме и на тех условиях, которые существовали к этому моменту. Нельзя передать часть требования по обязательству (например, право требования к банку по конкретным расчетно-платежным документам, оставаясь при этом владельцем счета, по которому должны были производиться операции).

Перевод долга

Второй способ реструктуризации задолженности, связанный с переменой лиц в обязательстве,— перевод долга. Основное условие— согласие кредитора.

Принято различать предварительное и последующее согласие кредитора. Предварительное обычно содержится в договоре первоначального должника и кредитора в виде разрешения переводить долги без согласия кредитора. Оно может быть отозвано последним только до заключения договора о переводе долга. Последующее же согласие на перевод вообще не может быть взято кредитором назад.

Секьюритизация

Секьюритизация — конверсия задолженности в ценные бумаги. Использование этого способа имеет смысл, как правило, при наличии большого числа разрозненных кредиторов. В качестве эмитируемых ценных бумаг могут выступать долговые ценные бумаги (облигации и векселя), а также акции.

Конверсия в акции сопряжена для кредитора с более высоким риском, чем получение облигаций, однако обещает и более высокую отдачу при условии успешного оздоровления бизнеса должника.

Преимуществом секьюритизации является потенциальная ликвидность эмитированных для целей реструктуризации ценных бумаг, т.е. возможность продать их на открытом рынке, пусть и с дисконтом. Однако ликвидность облигаций относительно небольшой компании, особенно в России и других странах с переходной экономикой, с трудом поддается предварительной оценке.

Другая проблема связана с тем, что размер облигационного займа ограничен. Статья 33 ФЗ «Об акционерных обществах» гласит, что номинальная стоимость всех выпущенных облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу для цели выпуска облигаций третьими лицами. Размещение облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов. Выпуск акций используется для погашения задолженности следующим образом:

                    АО эмитирует акции, самостоятельно размещает их на рынке и направляет вырученные средства на погашение задолженности;

                    АО использует механизм, аналогичный предусмотренному в Постановлении Правительства №254 «Об условиях и порядке реструктуризации задолженности организаций по платежам в федеральный бюджет». В этом случае акции при заключении договора о реструктуризации передаются в залог уполномоченному органу.

Существует еще один способ реструктуризации, при котором АО отдает дополнительно эмитированные акции своему кредитору, а кредитор осуществляет их зачет в качестве оплаты долга. Однако, поскольку этот способ прямо противоречит п.2 ст.99 ГК, который не допускает освобождение акционера от обязанности оплаты акций, в том числе и путем зачета требований к обществу, АО, чтобы обойти запрет, приходится использовать довольно сложные схемы.

Эмиссия акций для целей секьюритизации связана с целым рядом практических проблем: переполнением рынка неликвидными бумагами, размыванием уставного капитала, сложностью определения справедливой рыночной цены акций и т.д.

Прекращение обязательства зачетом

Если между предприятиями существуют взаимные обязательства, для уменьшения кредиторской задолженности целесообразно использовать зачет. Данная возможность предусмотрена ГК РФ. Для зачета достаточно заявления одной стороны при наличии следующих условий:

                    встречные требования (должник по одному обязательству является кредитором по другому обязательству между этими же лицами);

                    однородность предмета (необходимо, чтобы между сторонами отсутствовало соглашение об изменении предмета обязательства);

                    наступление срока исполнения обязательств или же возможность потребовать их немедленного исполнения.

Гражданский кодекс прямо предусматривает случаи, когда зачет требований не допускается. Например, при обязанности оплатить акции или же внести вклад в уставный капитал.

Особый вид зачета встречных требований — договор контокоррента. По нему стороны заносят свои требования друг к другу на единый (контокоррентный) счет с тем, чтобы та сторона, которая окажется должником при закрытии счета за истекший период, была обязана уплатить другой стороне образовавшуюся разницу. Сальдо может быть занесено первой строкой на счет следующего периода.

Более сложный вид договора контокоррента — клиринговые сделки, т.е. тот же самый договор, но с участием нескольких лиц.

Повышенную осторожность необходимо проявлять при проведении зачета с компанией, находящейся в преддверии банкротства. В некоторых ситуациях такой зачет может впоследствии толковаться как предпочтительное удовлетворение требований.

Отступное

Под отступным понимается некоторая имущественная ценность, принимаемая кредитором взамен первоначального предмета обязательства. Согласие кредитора на такую замену прекращает обязательство. Наиболее распространенным предметом отступного являются деньги. Нередко в данной роли выступает и заложенное имущество, переходящее к кредитору. Иногда должник взамен денежного долга передает кредитору свои права требования к третьим лицам (векселя или иные ценные бумаги).

Стороны свободны в установлении размера отступного. В принципе стоимость отступного должна соответствовать стоимости первоначального обязательства. Однако анализ арбитражной практики показывает, что, как правило, стоимость имущества или прав, передаваемых в качестве отступного, меньше стоимости первоначального обязательства.

Чаще всего к отступному прибегают для урегулирования последствий неисполнения обязательства одной из сторон. Однако отступное можно рассматривать и как один из способов правомерного отказа от исполнения обязательства.

В этом случае его цель — скорейшее прекращение обязательства.

Такая сделка заключается одновременно с принятием основного обязательства. В качестве условия своего «срабатывания» она может предусматривать не только неисполнение обязательства, но и любые другие причины, в том числе незаинтересованность сторон в дальнейшем исполнении обязательства.

Реструктуризация задолженности по платежам в бюджет и внебюджетные фонды

Реструктуризация обязательств перед бюджетом и внебюджетными фондами обладает значительной правовой спецификой. Современное налоговое законодательство не предусматривает возможность ее использования при финансовых затруднениях. Ряд подзаконных актов, в частности Постановление Правительства РФ №1002, предоставляло организациям право реструктурировать свою задолженность на определенных (стандартных) условиях. Для этого необходимо было до 1января 2002 г. подать заявление в налоговые органы.

Тем не менее Постановление Правительства №1002 не применялось по отношению к ряду юридических лиц. Учитывая специфику производства, таким предприятиям предлагалось реструктурировать задолженность в порядке, отличном от общего.

К этой категории относится большая часть нефтедобывающих и нефтеперерабатывающих компаний, сельскохозяйственных и оборонных предприятий. Кроме того, реструктуризация задолженности целого ряда организаций регулировалась отдельными нормативными актами3. Такая практика и до сих пор применяется по отношению к некоторым организациям.

Необходимо отметить, что в настоящее время подробно расписаны механизмы изменения срока уплаты налога и сбора, а также пени (гл.9 НК РФ). Под изменением срока уплаты понимается его перенос на более позднее время при наличии определенных условий. Российским законодательством предусмотрена возможность изменения сроков уплаты налогов в форме отсрочки, рассрочки, налогового кредита и инвестиционного налогового кредита.

Отсрочка и рассрочка уплаты налога

Порядок и условия предоставления отсрочки или рассрочки

Отсрочка или рассрочка предоставляется по налогам или может предоставляться по налогам, по сборам и по пени. Это важный момент, потому что по сбору налоговый кредит или инвестиционный налоговый кредит не предоставляется вовсе. А когда речь идет об отсрочке или рассрочке, то и по сбору можно получить это изменение срока.

Получателем этой отсрочки или рассрочки является заинтересованное лицо (по словам НК). Отсрочка или рассрочка предоставляется исключительно по пяти основаниям. Никаких иных оснований быть не может.