Контроль рекламы и ответственность за ненадлежащую рекламу

    ВВЕДЕНИЕ 

    В нашей стране рекламное давление растет с каждым днем. На рекламу  тратятся огромные деньги, принося  своим заказчикам многомиллиардные прибыли, реклама сама становится все  более дорогостоящей. Согласно оценкам  в нашей стране в год на рекламу  тратится порядка 3 млрд. долларов.

    Реклама непосредственно связана с политикой. Она определяет не только покупку  зубной пасты, но и выбор политического  кандидата. В конечном счете, она  определяет пути политического развития страны и самой политики. Эта функция рекламы очень важна в нашем обществе. Как писал крупный американский исследователь Джанкарло Буззи: «Реклама - всегда инструмент политики, используемый либо для консервации, либо для создания общества с определенными характеристиками. Для того, чтобы судить о рекламе, необходимо обращаться к идеологии или же социальной морали, которая стоит за рекламой и которым она более или менее верно служит».

    Законодательство  Российской Федерации о рекламе  состоит из Федерального закона от 13. 03. 2006 № 38-ФЗ «О рекламе»¹ (далее – Закон о рекламе), который регламентирует общие требования, предъявляемые к рекламе, способы ее распространения, ограничивает рекламу отдельных видов товаров, а также определяет основы саморегулирования и государственного контроля в этой сфере.

    В соответствии с Законом о рекламе  реклама представляет собой информацию, распространенную любым способом, в  любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному  кругу лиц и направленную на привлечение  внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

    Реклама выполняет несколько основных функций:

• Экономическая функция рекламы — стимулирование сбыта товара или услуг, а так же вложения инвестиций;
• Информационная функция — предполагает распространение в массовом масштабе информации о товаре или услуге, их характере, месте продажи, выделение той или иной фирменной или торговой марки и т.п.;
• Просветительская функция рекламы — пропаганду различного рода нововведений во всех сферах производства и потребления, здорового образа жизни и т.п.";
• Социальная функция рекламы направлена на формирование общественного сознания, усиления коммуникативных связей в обществе и улучшение условий существования;
• Эстетическая функция рекламы нацелена на формирование вкуса потребителей. Некоторые рекламные продукты создаются талантливыми дизайнерами, художниками, режиссерами и другими людьми творческих профессий. Благодаря этому, реклама иногда становится произведением искусства. Некоторые рекламные продукты могут соперничать по силе творческой мысли с величайшими произведениями искусства.

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    ГЛАВА I. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЕКЛАМЫ 

    Во-первых, правовое регулирование касается преимущественно  коммерческой рекламы. Политическая реклама, то есть свободное выражение определенных политических взглядов и агитация за них, пользуется, как правило, конституционной защитой в любом демократическом государстве. И хотя определенные ограничения для политической рекламы существуют (например, во время избирательных кампаний), они не так строги и ужесточены как для рекламы коммерческой. Так, в части 2 статьи 2 ФЗ «О рекламе» прямо сказано, что «настоящий ФЗ не распространяется на политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума».

    Коммерческая  реклама трактуется как реклама, направленная в первую очередь на увеличение прибылей от продажи товаров  и услуг и конституционно защищена гораздо меньше (Австрия, Германия, Швеция, США), а в некоторых странах  вообще лишена конституционной защиты (Канада, Нидерланды).

    Во-вторых, правовое регулирование рекламы  должно осуществляться государством исключительно  в целях утверждения и реализации конституционных прав и свобод граждан, безопасности государства, сохранения здоровья нации. Поэтому, если потребление алкогольных и табачных изделий приобретает в каком-либо государстве столь широкий размах, что можно всерьез опасаться деградации населения и ухудшения генофонда нации, то государство вправе ограничить или вовсе запретить рекламу этих товаров, наложить ограничения на производство и стандарты в области прав человека предусматривают право граждан на охрану здоровья, а государствам, присоединившимся к этим стандартам, корреспондируется обязанность создать все условия для реализации этого права.

    Правовое  государственное регулирование  рекламы предусматривает разработку и принятие национальных законодательных  и нормативных актов, регулирующих общественные отношения, возникающие  в процессе производства, размещения, распространения и использования рекламы; определяющих принципы рекламной деятельности; предотвращающих и пресекающих недобросовестной рекламы и рекламы, посягающей на общественные ценности и общепринятые нормы морали.

    В-третьих, делается существенное различие между  рекламой в печатных и электронных СМИ. Как правило, ограничения и запреты касаются электронных СМИ, в большей степени, телевидения. Связано это с большим творческим потенциалом телерекламы. По своей возможности массового охвата аудитории ни одно другое средство массовой информации не может сравниться с телевидением: комбинация звука, визуального изображения и движения; возможность демонстрации продукта; потенциал в использовании специальных эффектов; фактор доверия, когда все происходит прямо перед вашими глазами; эффект присутствия.

    Так как рекламная деятельность является одним из видов предпринимательской  деятельности - рекламной - то на нее, естественно, распространяются нормы конституционного, гражданского, административного, финансового, уголовного и других отраслей права, регулирующих предпринимательскую деятельность. Особенности же правового регулирования специфического самостоятельного вида предпринимательской деятельности - в основном определены в Законе о рекламе. Кроме названного Закона, законодательство РФ о рекламе состоит из принятых в его развитие (в соответствии с ним) иных федеральных законов. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, регулируются также указами Президента РФ, нормативными актами Правительства РФ и нормативно-правовыми актами федеральных органов исполнительной власти, издаваемыми в соответствии с Законом о рекламе.

    В научно-практической литературе законодательство о рекламе рассматривается в  широком и узком смысле, хотя и  не всеми специалистами разделяется эта точка зрения.

    В широком смысле законодательство о  рекламе охватывает значительное число  нормативных актов, которые регулируют не только отношения, возникающие в  процессе производства, размещения и  распространения рекламы, но главным  образом отношения общегражданские, не специфические только для рекламы. Так, отношения, касающиеся рекламы как приглашения делать оферты, регулируются гражданским законодательством (статьи 437, 494 ГК РФ²). Названным законодательством регулируются и отношения, связанные с опровержением рекламы, содержащей сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию физического или юридического лица (статья 152 ГК РФ). К законодательству о рекламе в широком смысле относятся и некоторые нормы законодательства о налогах и средствах массовой информации. Статья 36 Закона РФ "О СМИ" от 27.12.1991³ посвящена распространению рекламы, а статья 60 этого Закона - ответственности за нарушение правил распространения рекламы.

    В узком смысле законодательство о  рекламе составляют нормативные акты, регламентирующие собственно рекламные отношения, которые возникают в процессе производства, размещения и распространения рекламы, и иные сферы, получившие регламентацию в Законе о рекламе и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актах. Например, Постановление Правительства РФ от 12.01.1996 №11 "Об улучшении информационного обеспечения населения РФ"⁴ ряду министерств и ведомств предписано предусмотреть льготы рекламодателям, производителям и распространителям рекламной продукции, обеспечивающие стимулирование их деятельности по рекламе продукции (работ, услуг) отечественных производителей.

    Закон о рекламе ставит перед собой  цели развития рынков товаров, работ  и услуг на основе соблюдения принципов  добросовестной конкуренции, обеспечения  в РФ единства экономического пространства, реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства РФ о рекламе, а также пресечения фактов ненадлежащей рекламы.

    Данный  нормативный акт является комплексным, поскольку регулирует совокупность отношений, связанных с рекламной деятельностью. Так, Закон определяет само понятие рекламы; понятие, права и обязанности субъектов рекламных отношений; требования, предъявляемые к рекламе, и ряд других вопросов.

    Здесь стоит обратить внимание на следующее  нововведение в Законе о рекламе. В первую очередь, здесь следует  сказать об амнистии (если так можно  выразиться) product placement или "упоминаниях  о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера" (пункт 9 части 2 статьи 2). Ярчайшим примером данного способа продвижения товара является скрытая реклама известных брэндов, размещаемая в российских фильмах, выходящих в прокат в последнее время. Ранее закон о рекламе (ФЗ «О рекламе» от 18.07.1995 №108-ФЗ) никак не регулировал данные правоотношения, поэтому возникали спорные ситуации: считать или не считать показ в фильме того или иного товара со всеми полагающимися ему логотипами рекламой или нет. Теперь на этот вопрос дается относительно понятный ответ: такие материалы рекламой не являются.

    Определяя рамки действия Закона о рекламе, законодатель исключил также (помимо, так называемой, политической рекламы) из сферы его применения следующие понятия:

• информация, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом;
• справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой;
• сообщения органов государственной власти, иных государственных органов, сообщения органов местного самоуправления, сообщения муниципальных органов, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, если такие сообщения не содержат сведений рекламного характера и не являются социальной рекламой;
• вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера;
• информация о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенная на товаре или его упаковке;
• любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не относящиеся к другому товару.

 Приведенные выше информационные материалы в  любом случае нельзя считать рекламой и, соответственно, к ним не могут  применяться те или иные ограничения, предусмотренные законодательством  о рекламе.

 Статья 4 Закона о рекламе гласит, что «законодательство РФ о рекламе состоит из настоящего Федерального закона. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы могут регулироваться также принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ».

 В связи  с этим следует отметить Указ Президента РФ от 17.02.1995 №161 «О гарантиях права  граждан на охрану здоровья при распространении рекламы»⁵. Данный акт содержит требования о недопущении распространения в средствах массовой информации рекламы целителей, экстрасенсов и других лиц, объявляющих себя специалистами по лечению методами народной медицины и другими традиционными методами и не имеющих соответствующих разрешений согласно статьям 56, 57 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан⁶.

 ГЛАВА II. КОНТРОЛЬ РЕКЛАМЫ 

    Государственное регулирование рекламной деятельности можно подразделить на нормативное  и организационное.

    Нормативное регулирование реализуется посредством  установления в актах компетентных государственных органов правил осуществления рекламной деятельности и ответственности за нарушение  этих правил.

    Организационное регулирование осуществляется компетентными государственными органами, среди которых в первую очередь следует назвать Федеральную Антимонопольную Службу (ФАС).

    Полномочия  антимонопольного органа в данной сфере  определены статьей 33 Закона о рекламе  и в Положении о ФАС. В частности, антимонопольный орган:

• осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением законодательства РФ о рекламе, в том числе:
• предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства РФ о рекламе;
• возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе.

 Антимонопольный орган вправе: