Источники права

           Правовой обычай - это обычай,  применение которого обеспечивается санкцией государства.  Его следует отличать от обычая, представляющего собой моральную норму,  религиозное правило,  нравы.  Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой. Решение государственного органа, в котором применен обычай, признается соответствующим государством и может быть принудительно исполнено.

            Обычай по природе своей носит консервативный характер. Он закрепляет то,  что сложилось в результате длительной общественной практики. Государство к различным обычаям относится по-разному: одни запрещает, другие одобряет и развивает.  

             Более или менее длительное существование правовых  обычаев можно ожидать лишь в некоторых сферах правового регулирования,  например, при регулировании внешней торговли. Известно лишь несколько статей Кодекса торгового мореплавания, в которых учитывается действие обычаев порта или международных обычаев  мореплавания ст.134  КТМ  РФ устанавливает:  "Срок,  в течение которого груз должен быть погружен на судно,  определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения - сроками,  обычно принятыми в порту погрузки". В других актах иногда встречаются ссылки на деловые  обыкновения. При этом следует отметить,  что содержание обычной нормы не получает прямого текстуального закрепления в законе или ином нормативном акте [7, стр. 85].  

Государство санкционирует лишь те обычаи,  которые  не противоречат,  согласуются с  его политикой,  с  нравственными  основами  сложившегося образа жизни. Обычаи, противоречащие государственной  политике,  общечеловеческой морали, как правило, запрещаются законом. Например, до недавнего времени существовала в Уголовном Кодексе РСФСР (действовал с 1.01.61 по 1.01.97г.) глава 9 , которая предусматривала  ответственность за преступления, составляющие пережитки местных обычаев. Статья 233 УК РСФСР, в частности, предусматривала  наказание в виде лишения свободы  на срок до 2-х лет за похищения  женщины для вступления в брак. В действующем ныне Уголовном  Кодексе РФ, вступившем в силу с 1.01.97г. [7, стр. 85], такой статьи нет. Но там есть статья 126, которая предусматривает суровую ответственность за похищения человека, не ссылаясь при этом на пережитки.

 Развитие  права России вряд ли должно  идти по пути  официально-силового  исключения из системы источников  обычаев. Видимо, вскоре следует  ожидать появления новых рыночных  обычаев,  которые будут  регулировать  отношения до и вместе с юридическими нормами[7, стр. 85].

В России правовой обычай используется ограниченно. Например, в морском праве, где  для каждого морского порта испокон  веков установлены свои обычаи. Правовые обычаи имеют наибольшее распространение в гражданском, семейном, аграрном праве, а также в международном праве, в частности, во внешнеторговом обороте. Обычаи как бы восполняют отсутствие в законодательстве той или иной нормы.

          Существуют правовые системы, где роль правового обычая и вообще обычаев достаточно велика. К ним относится обычное право африканских государств, где обычаями регулируются брачно-семейные, земельные отношения и отношения в области наследования. Эти традиционные отношения и в наши дни регулируются нормами обычного права, а судебные органы решают такого рода споры на основе местных обычаев, придавая им юридический, государством защищенный характер. Наиболее часто правовые обычаи как источники права использовались в древности и в средние века, образуя так называемое обычное право. Законы XII таблицы в Древнем Риме – это запись обычного права. В современном мире, в развитых странах этот вид источников права широкого распространения не имеет, однако полностью не исключается. Например, в ст. 5 ГК закрепляется[7, стр. 85], что при осуществлении предпринимательской деятельности допускается использование обычаев делового оборота как сложившихся и широко применяемых правил поведения, даже если они не записаны в актах государства. 
 
 
 
 
 

Юридический прецедент

Юридический прецедент — это судебное или  административное решение по конкретному  юридическому делу, которому государство  придает общеобязательное значение. Иначе говоря, юридический прецедент  — это следование не общему правилу, установленному нормой права, а норма, сформировавшаяся в результате практики разрешения аналогичных дел.

Суть  юридического прецедента состоит в  том, что ранее состоявшееся решение  государственного органа (судебного  или административного) по конкретному  делу имеет силу правовой нормы при  последующем решении подобных дел.

Этимологически  слово «прецедент» имеет латинское  происхождение. В словаре русского языка прецедент определяется как  случай, служащий примером, оправданием  для последующих случаев этого  же рода. Установить прецедент –  найти в прошлом сходный случай. В самом широком смысле прецедентом  считается то, что произошло в  той или иной ситуации раньше, и  воспринимается как своего рода пример, подсказывающий, как следует поступать  в схожей ситуации, если она возникнет  вновь. Простые сходные случаи всегда существовали и существуют во всех странах и поэтому слово «прецедент»  часто употребляется, в том числе, на бытовом уровне. Однако для теории права интерес представляют только те случаи, которые являются источниками  правовых норм, а также особенности  и признаки, которые позволяют  отнести такие случаи к юридическим  прецедентам.

В конструкции  «юридический прецедент» слово «юридический»  указывает на установление и внешнее  выражение прецедента в сфере  позитивного (действующего) права. При  этом употребление по отношению к  прецеденту термина «правовой», вместо слова «юридический» является некорректным. Понимание явления в качестве «правового» лежит, скорее, в сфере  правовой идеологии в виде общих  представлений о его идее, духе, нежели в позитивном поле. Юридический  прецедент же представляет собой  объективно существующую и признаваемую государством форму права, а не представление  о ней.

В правовых системах тех стран, которые до недавнего  времени относились к разряду  социалистических (Российская Федерация, Болгария, Венгрия, Румыния, Латвия, Литва, Эстония и др.), юридический прецедент  как источник права отрицается, но значение судебной и административной практики признается как средство формирования правосознания юристов (понимание  законов, других нормативных правовых актов) и субъективного механизма  разрешения юридически значимых дел. Такое признание роли судебной практики сулит более обоснованные и полезные для укрепления законности результаты, чем далеко не всегда квалифицированные споры о широком применении юридического прецедента в Российской Федерации и становлением в связи с этим прецедентного права России[9, стр. 98]. 

Нормативный договор 

Нормативный договор - это соглашение с участием уполномоченных государственных органов, содержащее правовые нормы.

Нормативные договоры обязательны для многочисленного  и формально-неопределенного круга  лиц, рассчитаны на многократное применение, действуют независимо от того, возникли или прекратились предусмотренные  ими конкретные правоотношения. 

Признаки  нормативного договора:

Правовая  база нормативных договоров находится  в действующем законодательстве. Такие договоры выполняют правовосполнительную функцию, дополняя и конкретизируя  действующее законодательство.

В нормативном  договоре всегда предполагается участие  государственного органа. Чем более  высокое место в управленческой иерархии занимает последний, тем выше юридическая сила договора. 

Нормативные договоры заключаются в публичных  интересах, их цель - достижение общего блага, то есть общественные цели здесь  преобладают.

Нормативные договоры содержат правила, регулирующие поведение не только (а иногда и  не столько) непосредственных участников договора, но и иных субъектов. Поэтому  такой договор не замыкается внутри системы договаривающихся сторон, а  имеет и внешнее юридическое  воздействие.

Многочисленность, неопределенность адресатов, то есть тех  субъектов, на которых направлено юридическое  действие договора.

Договорные  нормы рассчитаны на длительное действие и многократное применение. 

Существует  особая, строго формальная процедура  заключения нормативных договоров, а также специальный порядок  рассмотрения споров и конфликтов, связанных с их исполнением (например, Конституционный Суд, специальные  согласительные процедуры).

Изменения или отказ от выполнения договорных условий в одностороннем порядке  не допускаются. Нормы о непреодолимой  силе (форс-мажор) здесь неприменимы.

В отличие  от индивидуальных договоров, содержание которых составляет коммерческую тайну, нормативный договор характеризует  публичность, общедоступность договорных условий, иногда - официальное опубликование. В силу общеобязательности договорных условий оговорка о конфиденциальности здесь неприменима.

Нормативные договоры служат правовой базой для  издания административных актов, заключения индивидуальных договоров, совершения иных юридически значимых действий. Это  отличает их от договоров индивидуального характера, устанавливающих (изменяющих, прекращающих) конкретные правоотношения[12, стр. 8].

Примеры нормативных договоров: международные  договоры; договоры между Российской Федерацией и субъектами РФ по разграничению  полномочий и предметов ведения; некоторые межведомственные договоры; коллективные договоры. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Нормативно-правовой акт

Нормативно-правовой акт является одним из основных источников права современного государства. В  нем выражается большинство правовых норм, которые регулируют наиболее важные с точки зрения личности, ее интересов и потребностей общественные отношения. Другие источники права (правовые обычаи, судебные и административные прецеденты) общерегулятивной значимостью  не обладают. Они играют частичную, вспомогательную или дополнительную роль в регулировании общественных отношений. 

В нормативно-правовых актах закрепляются нормы, которые  учитывают интересы большинства  и меньшинства в целом, координируют их в зависимости от конкретных экономических, социальных, национальных и международных  отношений в данный исторический период. 

Мировая юридическая наука рассматривает  источники права в неразрывном  единстве с содержанием правовых норм. Выражение юридических норм в обычае, прецеденте, в судебной практике имеет казуистический и  не всегда определенный характер. Эти  нормы складываются постепенно, по мере повторения частных случаев, применения определенного правила поведения. Поэтому юридические нормы не могут в указанных формах воплотить  в себе общего и достаточно определенного  выражения. 

С развитием  общественной жизни, усложнением общественных отношений эти обязательные установления становятся тормозом общественного  прогресса. Как отмечал в свое время Н.М. Коркунов, «государственная власть, призванная поддерживать и  охранять господство права, не может  помириться с таким положением дела. Как только она достаточно окрепнет и организуется, она везде стремится  поставить на место неопределенных начал обычного права и судебной практики ею самой сформулированные и по возможности общие положения  или законы» [3, стр. 101]. 

Переход к всеобщему нормативному регулированию  осуществляется эволюционно. Вначале  нормативно регулирование распространялось лишь на те сферы общественной жизни, которые непосредственно касались интересов государственной власти. Частные имущественные и семейные отношения длительное время оставались под воздействием обычного права и судебной практики. Со временем нормативно-правовое регулирование расширяется, подчиняя себе другие области общественной жизни, и становится, таким образом, преобладающей формой правового регулирования общественных отношений.

Классификация нормативно-правовых актов производится по различным основаниям: по юридической  силе; по содержанию; по объему и характеру  действия; субъектам, их издающим.

В соответствии с теорией и практикой правотворчества  акты вышестоящих правотворческих  органов обладают более высокой  юридической силой, чем акты нижестоящих  правотворческих органов. Последние издаются на основе и во исполнение нормативных актов, издаваемых вышестоящими правотворческими органами.

Нормативно-правовые акты классифицируются также по содержанию. Такое деление в известной  мере условно. Условность эта объективно объясняется тем, что не во всех нормативно-правовых актах содержатся нормы однородного  содержания. Имеются акты, содержащие нормы только одной отрасли права (например, трудовое, семейное, уголовное  законодательство). Но наряду с отраслевыми  нормативными актами действуют и  акты, имеющие комплексный характер. Они включают нормы различных  отраслей права, обслуживающих определенную сферу общественной жизни. Хозяйственное, торговое, военное, морское законодательство — примеры комплексных нормативно-правовых актов.