Формы регулирования ценных бумаг

2?формы регулирования ценных бумаг

Глава 1.

Понятие и сущность ценных бумаг 

1.1. Понятие  ценной бумаги. Ценные бумаги  и фиктивный капитал

Перед тем как  непосредственно перейти к рассмотрению функционирования инвестиционного  рынка, выяснению его правовой природы  и экономической сущности, формирования механизмов, принципов и законов  действия, целесообразно было бы остановиться на характеристике его объекта —  ценных бумагах. Не стоит говорить, что соответствующий вопрос исследован полностью, что не осталось области  познания, требующей дополнительного  внимания и рассмотрения. Объект, о котором идет речь в настоящей и последующих главах данного пособия, действительно изучен достаточно хорошо, имеется довольно богатый и объемный по своему содержанию теоретический материал, наработана солидная практика его реализации, однако если взглянуть в суть, в корень вопроса, то можно отметить его недостаточную систематизацию. Ряд сведений, составляющих в своей совокупности фундаментальное исследование в рассматриваемой области, попросту не имеет самой элементарной системы, часть знаний находится в разрозненном, беспорядочном состоянии.

Именно в силу названных факторов и была сформирована отдельная глава в рамках настоящего пособия. Как и исследование любого правового объекта, так и изучение ценных бумаг целесообразно начать с их понятия и функциональных особенностей. Вопрос о понятии ценных бумаг не является умозрительным, теоретическим. С 1994 г. этот вопрос стал центром дискуссий  и законодательной работы в области  фондового рынка.

Ограниченность  определения ценных бумаг, на которое  ориентировался российский рынок в 1991–1993 гг., недостаточность государственного регулирования привели к тому, что в 1994 г., в обход требований раскрытия информации, регистрации  и т. п., резко расширились объемы эмиссий суррогатов ценных бумаг, которые  так же, как и классические ценные бумаги, выпускались серийно, в массовом порядке, имели стандартное содержание и были предназначены для масштабного  привлечения средств инвесторов в компании, не имеющие, как правило, реальных активов. В результате — финансовые скандалы лета 1994 г.

Именно в целях  недопущения повторения ошибок прошлого и избежания их в будущем необходим достаточно мощный понятийный аппарат — цель которого, как отмечает М. Я. Миркин, определить понятие ценной бумаги таким образом, чтобы любой финансовый инструмент, выпускаемый на массовой основе и имеющий стандартное содержание, мог автоматически квалифицироваться как ценная бумага и соответственно подвергаться необходимым процедурам раскрытия информации и государственного регулирования.

В отечественной  правовой, экономической и иной специальной  литературе, посвященной исследованию соответствующего вопроса, выработано немало мнений относительно того, что  следует понимать под ценной бумагой.

Так, под ценной бумагой рекомендует понимать особую форму существования капитала, отличную от его товарной, производительной и денежной форм, которая может передаваться вместо него самого, обращаться на рынке как товар и приносить доход наряду с его существованием в денежной, производительной и товарной формах.

Ценная бумага представляет собой денежный документ, свидетельствующий  о праве собственности его  владельца на определенную сумму  денег или конкретные имущественные  ценности.

Ценная бумага представляет собой документ, который выражает связанные с ним имущественные  и неимущественные права, может  самостоятельно обращаться на рынке  и быть объектом купли-продажи и  других сделок, служит источником получения  регулярного или разового дохода.

Ценная бумага представляет собой овеществленное имущественное  право, переходящее к другому  лицу с передачей ценной бумаги, и неразрывно связана с ним. Ценная бумага является строго формальным документом.

В доказательство первенства того или иного понятия приводится множество мнений и точек зрения, которые вполне аргументированы, и, что немаловажно, близки к истине. Мы же остановимся на легальном понятии  ценной бумаги.

Гражданский кодекс РФ в ст. 142 определил, что ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Следует отметить, что это далеко не первое легальное  определение ценной бумаги. В свое время Постановлением Правительства РФ от 28 декабря 1991 г. № 78 «Об утверждении положения о выпуске и обращении ценных бумаг» (в настоящее время утратило силу), утвердившим положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах, под ценной бумагой было предложено понимать денежный документ, удостоверяющий имущественное право или отношение займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ. Приведенное определение отдаленно напоминало выработанное практикой реализации советского законодательства этой области и нашедшее свое отражение в соответствующем положении о ценных бумагах.

Отмечая многообразие понятийных подходов к тому, что  следует рассматривать в качестве ценной бумаги, а что таковой не считать, выделим одну особенность, свойственную каждому из названных выше. Все они далеко не достаточно дают представление о том, каким критериям должен соответствовать документ, чтобы быть признанным ценной бумагой. Иными словами, в приведенных определениях (в том числе и в законодательных) отсутствуют четкие факторы, конкретизирующие ценные бумаги, выделяющие их из всей массы документов, имеющих оборот на территории России.

Чтобы стабилизировать  обстановку, очертить границы инвестиционной деятельности, предлагается привести исчерпывающий перечень ценных бумаг  и таким образом дать их формальное определение. Такое мнение находит  свое выражение в практике применения законодательства о ценных бумагах. Некоторые субъекты инвестиционного  рынка успешно принимают такого рода мнение в качестве руководства  к действию, не задумываясь при  этом, что слепое ограничение перечня  ценных бумаг чревато пагубными  последствиями для всей инвестиционной деятельности.

Определение того, что именно следует понимать под  ценной бумагой, через простое перечисление документов, которые по российскому  законодательству являются ценными  бумагами, является по меньшей мере нарушение норм гражданского законодательства. Цивильное право стоит на позициях свободного установления своими субъектами для себя прав и обязанностей. Принцип дозволенной направленности граждан¬ско-правового регулирования основан на базе общего правила, сформулированного отечественным гражданским правом: «Разрешено все то, что не запрещено законом». В соответствии с этим правилом субъекты гражданского права могут совершать любые действия, не запрещенные законом, в том числе выпускать в оборот документы, которые впоследствии могут быть рассмотрены в качестве ценных бумаг.

Другим подтверждением рассматриваемого принципа является то обстоятельство, что нормы гражданского права, посвященные ценным бумагам, в основе своей обладают диспозитивным  характером.

Применение такого рода норм всецело зависит от усмотрения участников инвестиционной деятельности. Они могут исключить применение диспозитивной нормы к своим отношениям, могут изменить ее содержание в целом или какой-либо ее части и т. д. Благодаря тому, что в основе гражданского законодательства лежат диспозитивные нормы, субъекты гражданского права могут реализовывать свою правоспособность по своему усмотрению, приобретать субъективные права или не приобретать их, выбирать конкретный способ их приобретения, регулировать по своему усмотрению содержание правоотношения, участниками которого они являются, распоряжаться принадлежащими им субъективными правами, прибегать или не прибегать к мерам защиты нарушенного права и т. д.

Все это в полной мере применимо и к ценным бумагам  как неотъемлемой части гражданского оборота, а следовательно, и гражданского права.

Таким образом, раскрывать понятие ценной бумаги посредством  их перечня, обозначенного в законодательстве, — нецелесообразно.

Само собой напрашивается  вопрос: что в таком случае следует  понимать под ценной бумагой при  условии, что все из представленных выше подходов в меньшей степени  отвечают современным реалиям практики?

Наиболее сбалансированным, предпочтительным и соответствующим  современной действительности является определение ценных бумаг через  их функции и характерные черты (признаки), индивидуализирующие их в однородной среде объектов гражданского права.

Заранее оговоримся, что целью настоящего параграфа  не является характеристика каждого  признака ценной бумаги в отдельности, — здесь мы ограничимся лишь их перечислением.

Как верно было отмечено во всех без исключения вышеприведенных  определениях ценной бумаги, последняя представляет собой документ, выраженный в той или иной форме (формальный документ). Форма ценной бумаги определена законом и выражается посредством необходимых реквизитов. Основное предназначение ценных бумаг — удостоверять имущественные и неимущественные права их держателей. Важнейшей особенностью ценной бумаги является возможность их передачи другим лицам (оборачиваемость). Документы, претендующие на статус ценных бумаг, должны быть признаны государством в качестве таковых, что должно обеспечить их хорошую регулируемость и соответственно доверие к ним. Для осуществления или передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо ее предъявление. Вместе с этим в литературе встречается упоминание о таких признаках ценной бумаги, как рискованность (возможность потерь, связанных с инвестициями в ценные бумаги и неизбежно им присущих), ликвидность (способность ценной бумаги быть быстро проданной без существенных потерь для ее держателя) и обязательность исполнения.

Резюмируя все сказанное, отметим, что под ценной бумагой следует понимать документ, признаваемый государством и удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные и неимущественные права, реализация которых возможна только посредством его предъявления, а также обладающий способностью к обмену без существенных потерь для его держателя.

С экономической  точки зрения ценная бумага всегда рассматривалась как форма существования  капитала, которая облегчает его  перераспределение и может обращаться на рынке как товар и приносить  доход. Сразу же встает вопрос: а к какой же форме капитала принадлежит ценная бумага — к товарной, денежной или фиктивной?

С появлением ценных бумаг происходит своеобразное деление  капитала (при этом такого рода деление  обладает несколько условным характером). С одной стороны, существует реальный капитал (капитал в прямом смысле этого слова — это наличные денежные средства) и оборотный (он представлен в товарной и фиктивной  форме). Фиктивный капитал и есть его отражение в ценных бумагах. Движение последнего во многом и предопределяет существование, развитие и функционирование инвестиционного рынка и существование ценных бумаг как таковых. Появление этой разновидности капитала связано с развитием потребности в привлечении все большего объема кредитных ресурсов вследствие усложнения и расширения коммерческой и производственной деятельности.

Впервые понятие  фиктивного капитала было определено Карлом Марксом в его труде  «Капитал», впоследствии оно использовалось теоретиками советской науки  как догма. Проводимые в этом направлении  исследования сформировали следующий  подход к пониманию фиктивного капитала. Фиктивный капитал — капитал, представленный в форме ценных бумаг (акциях, облигациях и т. д.), регулярно приносящих доход их владельцам в виде дивиденда или процента и совершающих самостоятельное движение на рынке ценных бумаг.

Фиктивный капитал  представляет собой общественное отношение, суть которого состоит в его способности  улавливать некоторую часть прибавочной  стоимости. Исторически основа возникновения фиктивного капитала состояла в обособлении ссудного капитала от производственного и образовании кредитной системы, а технический отрыв фиктивного капитала от реального произошел на базе ссуды капитала, в результате чего в руках владельца ссудного капитала остается титул собственности, а реально распоряжается этим капиталом функционирующий предприниматель. Тем самым фиктивный капитал проявляется в форме титула собственности, способного вступать в обращение и, более того, способного обращаться относительно независимо от движения действительного капитала. Реально фиктивный капитал опосредует процессы движения капитала, распределения и перераспределения прибыли, а также перераспределения национального дохода через систему государственных финансов.

Ошибок в определении  ценных бумаг как фиктивного капитала более чем достаточно. Во-первых, можно не согласиться с тем, что  фиктивным капиталом являются все  виды ценных бумаг. Во-вторых, учение, посвященное исследованию ценных бумаг посредством категории «фиктивный капитал», стоит на позициях, что «фиктивный капитал не участвует в процессе распределения реального капитала и не создает стоимости», а ведь именно на рынке ценных бумаг происходит перераспределение денежной формы капитала в виде инвестиций. В-третьих, согласно все той же позиции процента на использование капитала не существует, и это является источником нетрудового дохода, а ведь сейчас просто невозможно оспаривать существование процента на капитал. Ценная бумага сохраняет за ее владельцем право собственности на отданный взаймы капитал и кроме того дает право на его увеличение за счет процента или дивиденда.

1.2. Ценные  бумаги в системе объектов  гражданских прав

Современное гражданское  право России в числе объектов хозяйственной деятельности субъектов  определяет различного рода материальные и нематериальные блага. Круг этих благ чрезвычайно широк и многообразен. Руководствуясь содержанием ст. 128 ГК РФ, к их числу можно отнести: вещи (включая деньги и ценные бумаги), иное имущество, работы и услуги, информацию, результаты интеллектуальной деятельности, в том числе и исключительные права на них и нематериальные блага.