Континентальная и англосаксонская формы определения собственности

                   1. Становление континентальной формы                  

                            буржуазного права                           

Существуют разные принципы деления  систем права. Рассматривая в историческом

плане развитие буржуазных революций, из завершенность (как во Франции) и

незавершенность (как в Англии) в совокупности с другими причинами  можно

увидеть их влияние на формированиеи эволюцию правовой базы в этих странах,

возникновение различий в базовых  концепциях правотворчества и правового

регулирования. Данные правовые системы  можно рассматривать как модели права

и на их основе классифицировать правовые системы буржуазных стран.

Континентальная, или романо-германская форма буржуазного права ведет  начало

своего формирования с конца XI века. Основой континентальной системы  права

стала рецепция законов римкого права. В это время в университетах Италии,

Германии, Франции активно изучается  Свод законов императора Юстиниана.

Феодальная Европа перенимает и  приспосабливает к своим нуждам римское право.

Рецепция римского права европейскими юристами имело серъезные основания:

- римское классическое право  отличает  высокий уровень юридической  техники,

глубокая теоретическая проработка основных правовых институтов их абстрактный

характер,  точность формулировок, четкость выводов;

- римское право полностью соответствовало  потребностям товарного производства

раннефеодальной Европы.             В римском праве тщательно  и глубоко были

разработаны два основных института, имевших решающее значение для

экономических отношений того времени: институт неограниченой индивидуальной

частной собственности и институт договора. По словам Энгельса: "Римское  право

есть законченное право простого товарного производства..."1 Именно

юридическая завершенность римской  правовой системы сделало ее основой  для

складывающейся правовой системы  континентальной Европы.

Рецепция римского права продолжалась на протяжении длительного времени.

Император Священной римской империи  германской нации Фридрих I Барбаросса

провозгласил римское право "всемирным  правом". Ярким выражением рецепции

римского права во Франции стал Гражданский кодекс 1804 года, который

разрабатывался и принимался на основе идей , воззрений , конструкций и

положений римского гражданского права. Все институты нового гражданского

законодательства отображают основопологающие принципы римского права.

                  2. Особенности исторического развития                 

                         английской системы права                        

В отличии от континентальных государств, влияние рецепции римского права на

формирование англосаксонской  системы права было ограничено. Характерные  черты

этой правовой системы не связаны  с нормами римского права.

Причин этого было несколько:

- островное положение Англии, ее  относительная ограниченность от  континента,

изолированность;

- развитие буржуазной революции  по пути постоянного компромиса со старыми

формами государства и права, ее непоследовательность и незавершенность,

сохранение пережитков в правовой системе.

Эти причины привели к тому, что  в Англии соблюдались исторические традиции,

обычаи, не была проведена коренная реорганизация правовой системы, как  это

происходило в странах континентальной  Европы.

Формирование англосаксонской  системы права происходило по следующей схеме:

1. До норманского завоевания основой правовой системы в Англии было местное

обычное право. Влияние римского права  незначительно.

2. В XII-XIII веках формируется сильная  королевская власть. Создание сильной

центральной власти требует расширение компетенции королевских судов, и

создание общей для государства  правовой системы. Возникает "общее  право"

(common law). После реформ Генриха II создан институт разъездных судей,

которые объезжали графства и применяли  в судопроизводстве нормы местных

обычаев, или их толкование. При возврате в Вестминстер (резиденцию

королевских судов) происходит обобщение  судебной практики, отчеты

записываются. Затем стали издаваться "ежегодники" и "свитки тяжб", которые

уже использовались в качестве прецендента для последующих судебных решений.

3. В XIV-XV веках происходят крупные  изменения в экономике Англии. Общее

право, основанное на обычаях, вследствии своей неразвитости, ограниченности и

формализма мало пригодно для регулирования новых отношений товарного

производства. Лицо, не получившее удовлетворение своих исков по общему праву,

могло в качестве исключения обратиться к королю (на практике - к лорду-

канцлеру) для решения своих  проблем. Руководствуясь принципом "справедливости

для данного случая" канцлер  может отступать от предписаний  существующего

судебного прецендента. С середины XIV века - эта практика переходит в

правило. Так возникает "право  справедливости" (equity law). Нормы права

справедливости закрепляют новые  отношения торгового оборота. Решения  суда

канцлера принимают силу прецендента и регулярно публикуются. Вскоре суды

справедливости уже имеют право  рассматривать все вопросы, что  и суды общего

права. А в 1877 году актом парламента о реорганизации ссудебной системы

происходит слияние судов общего права и судов справедливости.

4. Дальнейшее развитие права,  наполнение его новым содержанием  происходит в

результате принятия парламентом статутов. Важное значение приобретает

"статутное право" (statute law). Но оно играет значительно меньшую роль, чем

законы в континентальном праве. Статуты не представляют собой систему  и

регулируют узкий круг общественных отношений, иногда формулируются

недостаточно конкретно, содержат нечеткие формулировки, что дает

дополнительную возможность к судебному толкованию статутов и появлению

прецендентов. В начале XIX века издаются сборники статутов и появляются

попытки создания первых кодифицированных актов.

                    3. Основные черты англосаксонской                   

                    и континентальной правовых систем                   

Таким образом, в развитии права  континентальной Европы огромное значение

сыграли следующие факторы:

1. Основой правовой системы стало  римское право, характеризующееся  высокой

степенью разработанности, точностью  и законченностью.

2. Большую роль в правотворчестве  играли университеты, деятельность  ученых-

юристов, теоретическая разработка правовых институтов. Профессора

университетов имели компетенцию  толковать правовые нормы, а , кроме этого, их

влияние на правовую систему сказывалось  через подготовку кадров для судебных

учреждений, они формулировали  общие  принципы, разрабатывали теоретические

вопросы права и его использования.

Все это придало континентальной  системе права ее системность, теоретическую

проработанность, четкость и определенность. Была преодолена тенденция

развития права только через  собирание казуальных норм, судебной практики.

Теоретические работы ученых-юристов  систематизировали правовые знания, сделав

судебные решения нормой права  через выражение из в законах.

Наиболее законченным выражением континентальной формы буржуазного  права стал

Французский гражданский кодекс 1804 года. Его основными особенностями  стали:

небольшой объем, четкость и лаконичность формулировок, простота языка

изложения. Он полностью перенял  из Конституций Юстиниана структуру, деление

на три основных раздела: лица, вещи, обязательства. Также, в большой  мере

была скопирована система договоров  римского классического периода.

Стендаль говорил, что он, чтобы  избежать в своих произведениях  слащавости и

излишней красивости стиля, ежедневно  читал страницы из кодекса Наполеона1.

Французский гражданский кодекс не только внешней структурой, но и  в

формулировках подобен нормам римского права. Кодекс закрепляет основные

принципы римского права: равной правоспособности граждан (статья 8 гласит:

"Всякий француз пользуется  гражданскими правами"2), абсолютный  характер права

частной собственности (в статье 554 говорится: "Собственность есть право

пользоваться и распоряжаться  наиболее абсолютным образом, с тем  чтобы

пользование не являлось таким, которое  запрещено законами или

регламентом."3).

Континентальная правовая система  четко разграничивает право материальное и

право процессуальное. Основным источником права является закон. Широко

используется кодификация отраслей материального и процессуального  права.

Судебный прецендент создает не общие, а лишь казуистические нормы, то есть

правила для решения конкретного  дела.

Англосаксонское право, напротив, сформировалось без сильного влияния римского

права, путем постепенного приспособления к возникающим экономическим

отношениям с сохранением пережитков в правовой системе. Правовая система

Англии характерна своей непоследовательность и незавершенность, соблюдением

исторических традиций, обычаев. В  Англии не была проведена коренная

реорганизация правовой системы, как  это происходило в странах  континентальной

Европы после буржуазных революций.

Взяв за основу местное обычное  право, а не римское право, как  страны

континентальной Европы, Англосаксонское  право вынуждено было пройти в  своем

развитии те этапы, которые прошло римское право. Английское "общее право" со

своим формализмом, консерватизмом, ограниченностью  имеет много общего с

квиритским правом Рима. Основой и того и другого стало обычное право. В

результате развития товарного производства в Англии стали необходимы суды

лорда-канцлера, который руководствовался в своих решениях не судебными

решениями предыдущих времен, не отвечающих новым экономическим отношениям, а

принципом "справедливости для  данного случая" с правом отступать  от

предписаний существующего судебного  прецендента. Это аналогично преторскому

суду Древнего Рима, на котором  решение связывалось принципом  equitas

(справедливости) самого претора.

Английское право так  и не прошло этап в своем развитии, аналогичный  этапу

развития римского права в период принципата, когда огромную роль в

формировании права стали играть римские юристы, когда центр правотворческой

деятельности переходит от преторов к юристам. Наиболее выдающимся юристам

предоставляется jus publici respondenti (право давать официальные

консультации), юристы имели право  консультировать судей по возникшим судебным

проблемам от имени принцепса, а судьи принимали их как обязательные и

основывали на них свои решения. В 426 году после принятия закона "О

цитировании юристов" за основу судебных решений можна было использовать труды

пяти основных юристов Рима. Римские  юристы-ученые имели возможность

теоретически определить основные правовые институты, создать четкую правовую

систему.

Главенствующее место в англосаксонской  системе занимают судебные преценденты.

Существует выражение "Английский судья раб прошлого и деспот для  будущих

поколений"1.

Правовая система не имеет четкой структуры, не систематизирована и  не

кодифицирована.

Основными доктринами английского  буржуазного права являются:

1. Доктрина "обязательности судебного прецендента", заключающаяся в том, что

решения палаты лордов, апелляционного суда, высшего суда являются

обязательными, составляют прецендент, которому должны следовать перечисленные

суды и все нижестоящие судебные органы. В судебной практике Англии считается,

что принцип обязательности прецендента применяется лишь к той части судебного

мнения, которая непосредственно обосновывает решение по делу, тогда как за

прочими рассуждениями судьи не признается обязательная сила.

2. Доктрина "верховенства права", которая противопоставляется принципу

"верховенства закона" и делает  основой правовой базы судебный прецендент. В

Анлийской практике сложилось положение о том, что если существует право - то

его можна найти в судебных отчетах, из которых выводятся преценденты, если же

оно там не найдено - это не право.

Важные различия англосаксонского и континентального права заметны  и в

государственном праве. Английская правовая система вообще не восприняла

деления права на частное и общественное (основанное на римском праве). В  то

время, как во Франции конституционные  изменения следовали за каждым крупным

вооруженным столкновением или  переворотом: в 1793, 1794, 1799, 1844, 1830,

1848, 1852, 1970 годах, политическое развитие  в Англии вообще не привело  к

появлению конституции, как единого  писанного закона. Важные принципы

государственного права до сих  пор регулируются не законом, а сложившимися

неписанными правилами. Так, например, именно по этой причине королева не