Незаконное предпринимательство

     Для незаконного предпринимательства, сопряженного с извлечением крупного дохода, напротив, характерен прямой умысел. По отношению к размеру дохода прямой умысел нередко не конкретизирован. Незаконный предприниматель иногда не знает, какой доход получит  от своей деятельности, рассчитывая  заработать «хоть что-то» и чем  больше, тем лучше, что исключает  ответственность за покушение на незаконное предпринимательство, сопряженное  с извлечением дохода в крупном  размере. В противном случае любого незаконного предпринимателя можно  было бы привлечь за покушение на это  преступление. Вместе с тем если умысел конкретизирован в отношении  размера дохода, то не исключено  и покушение, напр., предприниматель  делает оферту совершить сделку, совершение которой с неизбежностью доставит ему доход в крупном размере.

     Так же имеются особенности интеллектуального и волевого элементов вины в зависимости от формы и результата незаконного предпринимательства. При совершении предпринимательской деятельности без регистрации виновное лицо должно осознавать, что, действуя, таким образом, нарушает существующий порядок, предусмотренный в нормативно-правовых актах, регулирующих предпринимательскую деятельность, т.е. осознавать противоправный характер своих действий²⁸. Это позволяет утверждать, что такое лицо понимает, что может своими действиями причинить вред охраняемым правам и интересам.

     При осуществлении предпринимательской  деятельности с нарушением правил регистрации, а равно с предоставлением  в орган, осуществляющий государственную  регистрацию юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, виновный осознает, что не может претендовать на получение свидетельства о государственной регистрации, поэтому нарушает установленный порядок регистрации. Кроме того, он использует обман, создавая видимость наличия у него государственной регистрации. Действуя, таким образом, виновный осознает общественную опасность своих действий²⁹.

     При осуществлении предпринимательской  деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое  разрешение (лицензия) обязательны, следует  отметить отличие в субъективной оценке виновным общественной опасности  своих действий. Дело в том, что  государственную регистрацию обязаны  пройти все субъекты предпринимательской  деятельности, а лицензированию подлежат отдельные виды деятельности. Поэтому  для определения виновного отношения  к осуществлению предпринимательской  деятельности без лицензии необходимо установить, что лицо знало о необходимости  получения специального разрешения для осуществления определенного  вида деятельности. При осуществлении  предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий виновные также должны осознавать несоответствие своей деятельности установленным правилам.

     Осознавая общественную опасность осуществления  предпринимательской деятельности с нарушением установленного порядка, виновный желает действовать таким  образом, стремясь к получению прибыли. На этом основании этого можно сделать вывод, что незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением дохода, совершается с прямым умыслом.

     При совершении незаконного предпринимательства, повлекшего причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству  интеллектуальный элемент вины характеризуется  осознанием общественной опасности  своих действий и предвидением возможности  наступления общественно опасных  последствий, а волевой элемент  вины определяется отношением виновного лица к наступившим последствиям. На основании этого можно сделать вывод, что отношение к причинению крупного ущерба может выражаться в виде косвенного умысла, либо по легкомыслию или небрежности. Прямой умысел возможен лишь в случае причинения ущерба, состоящего в неуплате налогов, сборов, выплат, связанных с лицензированием³⁰. 

     Квалифицирующие обстоятельства 

     Квалифицирующие признаки незаконного предпринимательства  являются важнейшим средством дифференциации уголовной ответственности за нарушение  указанного общественно опасного деяния. С их помощью законодатель конструирует квалифицированные составы преступлений, устанавливая соответствующие им новые  рамки санкций, повышенные или пониженные, по сравнению с рамками санкций, соответствующими основному составу преступления. Основанием для дифференциации наказания служит типовая степень общественной опасности (как самого деяния, так и личности).

     Законодатель  сконструировал состав незаконного  предпринимательства в виде двух частей. Во второй части ст. 171 УК РФ предусмотрены следующие квалифицирующие  признаки:

     1) совершение незаконного предпринимательства  организованной группой;

     2) совершение незаконного предпринимательства  с извлечением дохода в особо  крупном размере;

     Определение организованной группы дано в ст. 35 УК РФ, согласно которой "преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений". Будучи основной формой преступной деятельности, организованная преступность характеризуется рядом объективных и субъективных признаков.

     Законодательное определение организованной преступности включает следующие признаки:

     - группа лиц, не ограниченная  количеством;

     - умысел на совершение преступления;

     - устойчивость группы;

     - распределение ролей между участниками  группы;

     - связь между участниками организованной  группы;

     - наличие организатора или руководителя  группы;

     - предварительное объединение для  совместного совершения одного  или нескольких преступлений.

     Об  устойчивости свидетельствует объединение  двух и более лиц на сравнительно продолжительное время для совершения одного или нескольких преступлений, сопряженных с длительной совместной подготовкой либо сложным исполнением. Именно это и характерно для большинства  регистрируемых организованных преступлений в виде незаконного предпринимательства³¹. Организованность – это подчинение участников группы указаниям одного или нескольких лиц, решительность в достижении преступных намерений. Степень участия в совершении преступления может быть различной. Если такие действия не выходят за рамки пособничества, но налицо устойчивые связи всех ее участников, они должны рассматриваться как соисполнительство и квалифицироваться без ссылки на ст. 33 УК РФ³².

     Осуществление незаконного предпринимательства, сопряженного с извлечением дохода в особо крупном размере, - второй квалифицирующий признак, предусмотренный  той же частью ст. 171. Согласно примечанию ст.169 УК РФ особо крупным размером признается размер дохода в один миллион рублей.

     Относительно  исчисления дохода от незаконного предпринимательства  отсутствует единое мнение. Так, одни ученые под доходом подразумевают  всю сумму выручки, полученную от занятия незаконной предпринимательской  деятельности³³, другие - определяют доход как всю сумму выручки, полученную в результате осуществления данной деятельности без учета понесенных расходов³⁴.

           При этом умыслом  лица должно охватываться то обстоятельство, что совершается незаконное предпринимательство  в особо крупном размере. Если оно не было осуществлено по не зависящим  от виновного обстоятельствам, содеянное  должно квалифицироваться как покушение  на незаконное предпринимательство  в особо крупном размере независимо от фактически полученного результата. В данном случае законодатель дал  достаточно полное толкование второго  квалифицирующего признака незаконного  предпринимательства. 
 

     Вопросы квалификации и отграничения от смежных составов преступлений.

     На  практике необходимо отличать незаконное предпринимательство от иных правонарушений.

     Пленум  ВС РФ в постановлении N 23 решил ряд  важнейших проблем по квалификации незаконного предпринимательства  по совокупности с некоторыми другими  статьями УК РФ. Рассмотрим их.

     Если  при занятии незаконной предпринимательской  деятельностью лицо незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения  товара или сходные с ними обозначения  для однородных товаров и при наличии иных признаков преступления, предусмотренного ст. 180 УК, содеянное им надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 180 УК (п. 14).

     Если  в процессе незаконной предпринимательской  деятельности осуществляются производство, приобретение, хранение, перевозка  в целях сбыта или сбыт немаркированных  товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного  сбора, специальными марками или  знаками соответствия, защищенными  от подделок, совершенные в крупном  или особо крупном размере, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 171.1 УК.

     В тех случаях, когда незаконная предпринимательская  деятельность была связана с производством, хранением или перевозкой в целях  сбыта либо сбытом товаров и продукции, выполнением работ или оказанием  услуг, не отвечающими требованиям  безопасности жизни или здоровья потребителей, содеянное образует совокупность преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 171 и 238 УК³⁵.

     Если  незаконная предпринимательская деятельность сопряжена с несанкционированными изготовлением, сбытом или использованием, а равно подделкой государственного пробирного клейма, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений: по ст. 171 УК, а также по ст. 181 УК как  совершенные из корыстной или  иной личной заинтересованности (п. 15).

     Принципиально иначе, нежели раньше, решил Пленум ВС РФ дискуссионный в теории уголовного права и спорный на практике вопрос о необходимости дополнительной квалификации незаконного предпринимательства  по статьям о налоговых преступлениях.  Пленум ВС РФ разъяснил: действия лица, признанного виновным в занятии  незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ. При этом имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате совершения этого преступления, в соответствии с пунктами 2 и 2.1 части 1 статьи 81 УПК признаются вещественными доказательствами и в силу пункта 4 части 3 статьи 81 УПК РФ подлежат обращению в доход государства с приведением в приговоре обоснования принятого решения.

     В случае неполучения выручки от незаконной предпринимательской деятельности по независящим от воли виновного  обстоятельствам, содеянное квалифицируется  по ст. 171 УК РФ со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ.

     с практической точки зрения особый интерес  вызывает проблема разграничения незаконного  предпринимательства и мошенничества. Несмотря на абстрактный характер анализируемых  уголовно-правовых норм, имеющих определенное сходство, указанные составы преступлений наделены характерными особенностями³⁶. При осуществлении незаконной предпринимательской деятельности совершаются те действия, которые подпадают под признаки недействительной сделки, а при мошенничестве происходит завладение чужим имуществом путем обмана или злоупотребления доверием, в основе которого лежит фиктивная сделка. Целью мошенничества является завладение чужим имуществом, а цель незаконного предпринимательства – получение дохода как результата такой деятельности.

     Применительно к составу ст. 171.1 УК РФ отмечается, что производство, приобретение, хранение или сбыт немаркированных товаров  и продукции осуществляется субъектом, выполнившим требования государственной  регистрации или лицензирования в отношении специального предмета – товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке. Критерии отграничения незаконного предпринимательства  от иных смежных составов преступлений отличаются по целому ряду признаков. К их числу относятся способ совершения, особый субъект деятельности, а также содержание умысла и мотива совершения преступления.  
 

     Заключение

     Незаконное  предпринимательство признается правонарушением. В зависимости от степени общественной опасности и размера причиненного ущерба данное правонарушение влечет административную (ст.14.1 КоАП РФ) или  уголовную ответственность.

     Необходимо  разграничивать такие понятия как  предпринимательская деятельность; законная предпринимательская деятельность; незаконная предпринимательская деятельность. Для указанных категорий признак  «государственной регистрации» свойственен  лишь для законной предпринимательской  деятельности. Незаконной же предпринимательскую  деятельность делает отсутствие формальных признаков - надлежащей регистрации  и соблюдения порядка лицензирования.