Преступлений, связанные с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ

Для квалификации незаконного производства, сбыта или пересылки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ч. 1 ст.228.1 УК РФ) устанавливается умысел виновного. О наличии такого умысла мо­гут свидетельствовать договоренность с потребителями, значительный объ­ем сбываемого, удобная для сбыта расфасовка и т.д. Не имеет значения, намеревалось   ли лицо    сбывать, пересылать    наркотические  средства или

"' Противодействие незаконному обороту наркотических средств  и психотропных веществ. / Под. ред. А. Н. Сергеева. Часть 2. М.:БЕК, 2001. - С. 226. ^Бюллетень Верховного Суда РФ. - 1998. - № 7. - С. 13.

25 Дело №2002/12881 из архива суда Кировского района г Самары.

24

психотропные вещества на территории России или на территории других государств.

При анализе субъективной стороны состава данного преступле­ния следует обратить внимание на фактические ошибки субъекта относи­тельно предмета преступления. Действия лиц, сбывающих под видом наркотических средств или психотропных веществ какие-либо иные веще­ства, не образуют состава ст. 228.1 УК РФ, поскольку предмет преступ­ления носит конструктивный характер. Поведение виновного в таких слу­чаях квалифицируется как мошенничество.

Об умысле на незаконное производство могут свидетельствовать как наличие оборудования или договоренность на приобретение оборудования для серийного получения наркотических средств или психотропных ве­ществ из химических веществ и (или) растений, отсутствие лицензии на данное производство, значительный объем производимого, переработка ука­занных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим.

Об умысле на незаконную пересылку могут свидетельствовать нали­чие большого количества получателей, значительный объем пересылаемого.

В субъективную сторону преступлений в виде незаконного произ­водства, сбыта или пересылки наркотических средств, психотропных ве­ществ или их аналогов, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 включена корыстная цель как признак субъективной    стороны.

Мотивами данных преступлений могут быть: желание «больших» де­нег, зависимость от долгов.

25

Глава 3. Квалифицированный составов преступлений

Квалифицированный состав статьи 228 предусматривает незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработку без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, со­вершенные в особо крупном размере.

При квалификации преступления по ч. 2 ст. 228 УК РФ необходимо учитывать то, что если количество наркотического или психитотропного вещества обнаружено у лица в меньшем количестве, чем указано в заключе­нии - состав этого преступления отсутствует. Так, в судебной практике приговор, по которому лицо было осуждено по ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч. 4 ст. 228 УК РФ за незаконное приобретение, хранение и перевозку без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, отменен в части осуждения по ч. 4 ст. 228 УК РФ25

Порядок определения размеров средних условных доз устанавлива­ется, согласно примечанию, федеральным законом.

Наказание по части первой статьи 228 УК РФ назначается в виде штрафа в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо исправи­тельными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до трех лет.

Максимальный срок лишения свободы по части первой статьи 228 УК РФ законодателем сокращен до трех лет, с тем, чтобы в отношении об­виняемых по данной части не применялась, как правило, мера пресече­ния в виде содержания под стражей (статья 108 УПК РФ)

В то же время за те же преступления (приобретение, изготовление, хранение, переработка, перевозка), совершенные в особо крупном размере наказываются лишением свободы на срок от  трех   до   десяти   лет со штра-

25 Дело №2002/12881 из архива суда Кировского района г Самары.

26

фом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.

Таким образом, совершенно очевидно, уголовная ответственность за приобретение, изготовление, хранение, переработку, перевозку наркоти­ческих средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта законодателем снижена.

Статья 228.1 УК РФ предусматривает следующие квалифицирующие признаки при незаконном производстве, сбыте или пересылке наркотиче­ских средств, психотропных веществ или их аналогов, совершенные:

а)              группой лиц по предварительному сговору;

б)              в крупном размере;

в)              лицом, достигшим  восемнадцатилетнего  возраста,     в отношении
заведомо несовершеннолетнего.

Ранее установленный признак неоднократности исключен Федераль­ным законом от 8 декабря 2003 г.

При совершении посягательства группой лиц по предварительному сговору данная группа должна состоять из двух и более лиц, все участники группы - соисполнители. Поскольку диспозиция ч. 2 ст. 228.1 УК РФ яв­ляется альтернативной, участник группы может выполнять как все пере­численные виды действий, так и несколько либо одно из них (только про­изводить, либо только сбывать наркотики, либо только их пересылать).

При этом соисполнительство может быть параллельным, когда все участники группы действуют в одно время и в одном месте (изготавливают наркотики и сбывают).

Чаще соисполнительство бывает последовательным, когда каждый со­участник выполняет свой этап объективной стороны - один изготавливает, другой сбывает.

Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. введен новый квалифици­рующий признак лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в от­ношении заведомо несовершеннолетнего.

27

Заведомость предполагает осведомленность виновного о том, что он посягает на здоровье несовершеннолетнего.

При исследовании субъективной стороны данного преступления необ­ходимо устанавливать, что виновный осознавал в момент совершения пре­ступления, что потерпевший несовершеннолетний.

Вышеуказанные деяния наказываются лишением свободы на срок от пяти до двенадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.

В ч. 3 статьи 228.1 УК РФ предусмотрены случаи совершения дея­ний в сфере незаконного оборота наркотических средств или психотроп­ных веществ с особо отягчающими обстоятельствами, к которым относит­ся   совершение    деяний, предусмотренных ч. 1 или 2:

а)              организованной группой;

б)              лицом с использованием своего служебного положения;

в)              в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего
возраста;

г)              в особо крупном размере.

В настоящее время в России высокими темпами растет преступ­ность, связанная с незаконным оборотом наркотических средств. Ввоз, транзит и распространение наркотиков оказались весьма привлекательны­ми для российских и международных преступных группировок, а нар­кобизнес стал одним из наиболее прибыльных видов преступной деятель­ности в России.

Характерно, что, по данным МВД России, в 2000 г. организован­ными группами совершено 2899 указанных преступлений, причем рост по сравнению с 1999 г. составил 71, 3 % . А в 2002 году организованными группами было совершено 3,9 тыс. преступлений^ .

Арутюнов   А. А. Незаконный сбыт наркотических средств организованными   группами и преступными сообществами. // Закон и право. - 2002. - № 9. - С. 23. 27 Преступность и правонарушения (1998-2002). Статистический сборник. - М., 2003. - 7.

28

Между тем вопрос о признании группы организованной на практике связан с определенными трудностями. В соответствии с п. 3 ст. 35 УК РФ, «преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совер­шения одного или нескольких преступлений».

Указанное определение позволяет выделить следующие признаки: а) группа лиц (два или более лица в понимании ст. 19 УК РФ); б) устойчи­вость этой группы; в) объединение лиц заранее для совершения одного или нескольких преступлений.

Определенные сложности в теории и на практике связаны, в частно­сти, с тем, что понимать под устойчивостью организованной группы. Так, к признакам устойчивости относят, в том числе, нацеленность на неодно­кратное совершение преступлений 2 .

Указывается, что устойчивость означает длительность и стойкость преступной связи между участниками и достигается, как правило, в ходе не­однократного совершения преступлений29.

В. Быков полагает, что не может быть устойчивой преступная груп­па, если она объединилась для совершения только одного преступления, а затем распалась . В этом случае такую группу, по его мнению, следует считать группой лиц, совершивших преступление по предварительному сговору. Представляется, тем не менее, что организованная группа может объединиться и для совершения только одного преступления. Признак устойчивости нельзя определять только по количеству совершенных пре­ступлений.

Далее, важной представляется позиция о том, что устойчивость ха­рактеризуется наличием организатора или руководителя группы. «Ор­ганизатор создает группу, осуществляя подбор соучастников, распределя­ет роли между ними, устанавливает дисциплину, а руководитель обеспечива-

28              Павлинов А.   Уголовно-правовые    меры    борьбы    с преступлениями  против общественной безопас­
ности   //Уголовное право. -2001. -№ 3. -С. 38.

29              Водько Н. П. Уголовно-правовая борьба с организованной преступностью. - М.: Юристъ, 2000. - С. 21.

30              Быков В. Признаки организованной преступной группы//Законность. - 1998.-№ 9. - С. 5.

29

ет целенаправленную, спланированную и сложную деятельность как группы в целом, так и каждого ее участника»' .

С таким утверждением вряд ли можно согласиться. Отсутствие лидера в группе означает, что группа не является организованной. Груп­па лиц по предварительному сговору может приобрести признак устойчиво­сти, в ней выделяется лидер, и в результате она превращается в организо­ванную группу. Причем, чем «успешнее» будут совершаться преступле­ния, тем реальнее подобное «превращение»   .

В таких случаях возможна квалификация ранних периодов преступ­ной деятельности по признаку группы лиц по предварительному сговору, а по мере приобретения группой качественно новых характе­ристик (устойчивости, организатора преступлений) по признаку организо­ванной группы.

Заслуживает внимания предложение включить в понятие организо­ванной группы распределение ролей - как более высокую ступень органи­зованности лиц, объединившихся для совершения преступлений, не забы­вая при этом роль организатора преступления как «мозгового цен­тра)/ . Это позволит также разграничить организованную группу и группу лиц по предварительному сговору (п. 2 ст. 35 УК РФ), в ко­торой возможно соисполнительство.

Такое определение организованной группы коррелирует с правила­ми уголовной ответственности организаторов и участников организованной группы в п. 5 ст. 35 УК РФ. Отдельные авторы называют еще и другие признаки организованной группы, не указанные в уголовном законе/ По их мнению, организованную преступную группу характеризуют следую­щие признаки: устойчивость личного состава, постоянное совершение пре­ступлений - цель объединения в группу; сформированная структура груп­пы, наличие  лидера;   четкое  распределение  ролей при   совершении  и  со-

■"'Гаухман Л. Д. Максимов С. В. Уголовная   ответственность за организацию преступного   сообщества.   -

М.:Юристъ,  1997.-С. 9.

32 Гаухман Л.Д., Максимов СВ. Указ. Соч. - 24.

"НичипоровВ. М. Организованная преступность. - М.: БЕК, 1998. - С. 194.

30

крытии преступлений; подготовка и планирование преступлений; воз­можность использования сложных способов совершения и сокрытия пре­ступлений; установленная единая ценностно-нормативная ориентация; строгая дисциплина; деловые отношения, основанные на совместном совершении преступлений: распределение преступных доходов в соответст­вии с положением каждого члена в структуре; наличие специального де­нежного фонда' .

Другие авторы, рассматривая указанные признаки организован­ной группы, полагают, что нельзя толковать уголовно-правовые поня­тия организованной группы через признаки криминологического характера, тем более, что ни один из них в законе не содержится . Определенный резон в этом есть, однако в нашей практике не было еще ни одного де­ла, где обоснование организованной группы ограничивалось бы только перечислением признаков, указанных в уголовном законе.

Приговором Алтайского краевого суда от 8 октября 1999 г. ранее су­димый С. осужден по ч. 2 ст. 210 и ч. 4 ст. 228 УК РФ. По этому же делу осуждены также Ерм.., Е. и Д.

С, Е. и Д. признаны виновными в участии в преступном сообществе (преступной организации), созданном осужденной Ерм., которая признана виновной в том, что создала преступное сообщество (преступную орга­низацию) для совершения особо тяжких преступлений, связанных с неза­конным оборотом, наркотических средств с целью сбыта в особо крупных размерах,  и руководила этим сообществом.

Кроме того, С. и Ерм. признаны виновными в незаконном приобре­тении и хранении в целях сбыта и сбыте наркотических средств - опия, совершенных организованной группой в особо крупном размере.

34 Быков В. Признаки организованной группы в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ //Уголовное право. -2001.-N3.-C. 8.

")5 Галиакбаров Р. Р. Борьба  с   групповыми  преступлениями. Вопросы квалификации. - Краснодар: КрГУ, 2000.-С. 81.