Договор доверительного управления ценными бумагами

    Таким образом, ценные бумаги можно классифицировать по различным основаниям, имеющим  практическое значение. Деление же ценных бумаг на виды следует производить  в соответствии со ст. 143 ГК РФ.

    В соответствии со статьей 1013 ГК РФ, к числу объектов доверительного управления относятся как ценные бумаги, так и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. В то время как, при изучении иных законов и подзаконных нормативно-правовых актов, регулирующих доверительное управление ценными бумагами, следует отметить, что в качестве объектов доверительного управления рассматриваются исключительно ценные бумаги, не упоминая о возможности управления правами, удостоверенными бездокументарными ценными бумагами.

    Как следует из статьи 128 ГК, определяющей объекты гражданских прав, в числе прочих объектов - ценные бумаги, отнесенные к разряду вещей, причем особой разновидности. Согласно определению, данному статьей 142 ГК РФ, ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможна только при его предъявлении. Как документ, ценная бумага неразрывно связана с закрепленными в ней имущественными правами, как вещными, так и обязательственными.

    В тоже время, ценные бумаги могут существовать и в бездокументарной форме. Статья 149 ГК РФ рассматривает их как закрепленные ценной бумагой (именной или ордерной) права, зафиксированные определенным способом. При этом к такой форме  фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.

    Нельзя  не отметить, что терминология, используемая в Федеральном Законе от 22.04.96 года №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изм. и доп., вступающими в силу с 11.08.2011), для урегулирования отношений, возникающих при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, а также при обращении иных ценных бумаг отличается от вышеизложенной нормы.

    В соответствие с определениями, содержащимися  в статье 2 Закона, эмиссионной ценной бумаги признается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная. Именно поэтому, в статье 5 вышеуказанного документа, регламентирующей деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, отдельно не рассматривается управление имущественными правами, закрепленными бездокументарной ценной бумагой.

    Так, согласно, статьи 5 Закона №39-ФЗ, деятельностью  по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом  от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц:

    - ценными бумагами;

    - денежными средствами, предназначенными  для инвестирования в ценные  бумаги;

    - денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.¹¹

    Таким образом, можно сделать вывод, что  на законодательном уровне не проводиться  различие в зависимости от формы  выпуска ценных бумаг при применении правил доверительного управления ценными бумагами.

    В целях устранения противоречия, возникающего при сравнении установленных  норм, органами, уполномоченными осуществлять регулирование рынка ценных бумаг, предложено рассматривать бумажный документ и «бездокументарную форму» как два возможных способа фиксации прав из ценной бумаги, что дает возможность ценной бумаге в любой форме быть имуществом, вещью.

    Отличие документарной ценной бумаги от бездокументарной заключается, прежде всего, в наличии  документа, то есть материального объекта с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи или изображения, предназначенного для передачи во времени и пространстве в целях хранения и общественного использования.

    Документарная форма придает ценной бумаге только внешние признаки вещи, но не меняет ее содержания. Бездокументарной же ценной бумаге присуще то же самое содержание при отсутствии внешних признаков вещи.

    Законом же определено отличие лишь в способе  фиксации прав владельца ценных бумаг, на основании которого он устанавливается.

    Необходимо  отметить, что при равном положении  собственника бездокументарной ценной бумаги с владельцем ценной бумаги, представленной документом, порядок  реализации их прав осуществляется по-разному. Так, при передаче документарной  ценной бумаги достаточно предъявления ее самой как документа, в то время как, в случае с бездокументарной ценной бумагой требуется непосредственное обращение к лицу, которое официально совершает записи прав.

    Таким образом, при передаче в доверительное  управление бездокументарных ценных бумаг, происходит передача имущественных прав, а не самой ценной бумаги.

    Надо  отметить, что для ценной бумаги как объекта доверительного управления, существенное значение приобретает  не ее вещественный характер, а то, что  она выражает определенные права  и в установленном порядке  их фиксирует. При передаче в доверительное  управление ценных бумаг в документарной форме, управление осуществляется также заключенными в ней имущественными правами. Именно заключенные в ценной бумаге права определяют для той или иной ценной бумаги возможность быть объектом доверительного управления.

    В тоже время, применительно к ценной бумаге в бездокументарной форме, отсутствие вещных прав не позволяет использовать способы защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, поскольку Закон говорит все же о передаче вещи, чего в случае с бездокументарной ценной бумагой не происходит.

    В связи с чем, рассматривая объекты  доверительного управления на рынке  ценных бумаг, следует все же разделять  управление ценными бумагами, оформленными с использованием бумажного носителя, и управление имущественными правами, закрепленными бездокументарными ценными бумагами. К тому же, говорить о собственнике, выступающем в качестве учредителя доверительного управления, можно только в отношении эмиссионных ценных бумаг. Что касается бездокументарных ценных бумаг, то в данном случае учредителем доверительного управления может быть носитель тех прав, которые эти ценные бумаги удостоверяют.

    Принимая  во внимание, что при определении  объекта доверительного управления существует необходимость учесть возможность  его обособления, следует отметить, как соотносятся с данным требованием ценные бумаги. Так, отношение именных и ордерных ценных бумаг к индивидуально-определенному имуществу дает возможность их обособления, сохранения на них права собственности у учредителя управления и возврата его собственнику при прекращении доверительного управления, в то время как при передаче ценных бумаг на предъявителя в доверительное управление возникают определенные сложности обособления. Тем не менее, данный факт не исключает их возможности выступать в качестве объектов доверительного управления, поскольку прямого запрета на их передачу в доверительное управление не предусмотрено. ¹²

    Как следует из статьи 5 Закона №39-ФЗ, осуществление  деятельности по доверительному управлению ценными бумагами предоставлено только юридическому лицу. При этом в качестве управляющего может выступать профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

    В тоже время, организация вправе заключить  договор доверительного управления, не имея названной лицензии, при  условии, что договором будет  определено, что доверительное управление связано лишь с осуществлением прав по передаваемым в управление ценным бумагам.

    Ценная  бумага удостоверяет совокупность прав ее владельца по отношению к обязанному лицу, и в случае ее передачи в  доверительное управление, вся такая  совокупность прав является единым и  неделимым объектом доверительного управления. Неосуществима ситуация, при которой учредитель управления, передавая управляющему, например, акции, разделяет удостоверяемые ими права, сохраняя за собой некоторые из них и передавая в доверительное управление другие. Включенное в договор доверительного управления условие, в соответствии с которым управляющий осуществляет лишь некоторые права из указанной совокупности, признается ничтожным, а сама ценная бумага считается переданной в доверительное управление во всей совокупности удостоверенных ею прав.  
 

    2.2. Права и обязанности  сторон при доверительном  управлении ценными  бумагами

    Рассматривая  права и обязанности из отношений  по управлению имуществом, необходимо различать права и обязанности  по отношению к третьим лицам, а также права и обязанности между участниками договора. Правовой режим имущества, переданного в управление в части его обособленности означает для учредителя, что по его долгам не обращается взыскание на имущество, переданное в управление. Существуют исключения при банкротстве учредителя, когда обособленность имущества, переданного в управление, прекращается и оно включается в конкурсную массу, при передаче в управление заложенного имущества. Отношения управляющего с третьими лицами тоже определяются обособленностью имущества, находящегося в управлении, от личного имущества управляющего. Долги по обязательствам, возникшим в связи с управлением имуществом, погашаются, за счет этого имущества. При условии его недостаточности, в интересах третьих лиц устанавливается в первую очередь субсидиарная ответственность управляющего. Такое установление ответственности обусловлено признанием деятельности управляющего ненадлежащей. В случае недостаточности имущества управляющего субсидиарная ответственность второй очереди устанавливается для собственника. Управляющий несет ответственность, если он не известил контрагента о заключении сделки в качестве управляющего, если он совершил сделку с превышением предоставленных ему полномочий или нарушением установленных для него ограничений. Что касается внутренних взаимоотношений управляющего, с одной стороны, учредителя и выгодоприобретателя - с другой, то управляющий уполномочен проявлять заботливость об их интересах. Несоблюдение этого требования влечет за собой ответственность управляющего. Выгодоприобретателю он возмещает упущенную выгоду, а учредителю - убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, и упущенную выгоду. При этом учредитель вправе потребовать у управляющего возмещения убытков, выплаченных им контрагенту, в случае неправомерного заключения договора управляющим с контрагентом. Управляющий, в свою очередь, имеет право на получение вознаграждения, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных при управлении имуществом. Договор может предусматривать, что такое вознаграждение и возмещение расходов управляющий вправе прямо удерживать из доходов от использования имущества.¹³

    В настоящее время основания, условия  и порядок осуществления профессиональными  участниками рынка ценных бумаг  доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги регулируются Постановлением ФКЦБ от 17 октября 1997 года №37 «Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги» (ред. от 25.07.2006).

    В соответствии с пунктом 2.1 этого  Положения объектами доверительного управления могут являться следующие  виды ценных бумаг:

    - акции акционерных обществ; 

    - облигации коммерческих организаций; 

    - государственные (муниципальные)  облигации любых типов за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление.

    При этом особо подчеркивается, что передача в доверительное управление предусмотрена  для указанных ценных бумаг вне  зависимости от формы их выпуска.

    Объектами доверительного управления могут являться также ценные бумаги иностранных  эмитентов, ввезенные на территорию РФ в целях предложения их на внутреннем российском рынке. Однако при этом должен быть выполнен ряд условий:

    - ввоз на территорию РФ ценных бумаг иностранных эмитентов был осуществлен правомерным способом, то есть с учетом предусмотренных законодательством РФ условий и порядка такого ввоза;

    - предложение ввезенных на территорию  РФ ценных бумаг иностранных  эмитентов является правомерным, то есть осуществляется с учетом предусмотренных законодательством РФ условий и порядка такого предложения;

    - ввезенные на территорию РФ  и предлагаемые на ее внутреннем  рынке ценные бумаги иностранных  эмитентов соответствуют, по содержанию  удостоверяемых ими прав, ценным бумагам, перечисленным выше (то есть акции, облигации, включая государственные облигации любых типов).

    Далее пунктом 2.4 этого Положения исключены  из числа объектов доверительного управления: переводные и простые векселя; чеки; депозитные (сберегательные) сертификаты банков и иных кредитных организаций; сберегательные книжки на предъявителя; складские свидетельства любых видов (типов), иные товарораспорядительные ценные бумаги.

    Данные  ценные бумаги могут являться объектами  доверительного управления только с целью взыскания платежа по ним (либо продажи) и перевода полученных таким образом средств в состав средств инвестирования в ценные бумаги. Обычно это оформляется в виде договора цессии, который включается в договор о доверительном управлении в качестве одной из его частей.