Договор доверительного управления ценными бумагами

    Помимо  указанных ценных бумаг, существует возможность передачи в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги.

    К средствам инвестирования в ценные бумаги пунктом 2.7 вышеуказанного документа  отнесены денежные средства:

    - находящиеся в собственности  учредителя управления и передаваемые им доверительному управляющему в целях инвестирования в ценные бумаги;

    - принадлежащие учредителю управления  и получаемые в результате  исполнения доверительным управляющим  своих обязанностей по договору.

    В соответствии с требованиями Положения, любые иные объекты гражданского права не являются средствами инвестирования в ценные бумаги и не могут быть переданы в доверительное управление.

    В разделе 8 Положения предусмотрены  ограничения действий доверительного управляющего. В соответствии с этим разделом доверительный управляющий в процессе исполнения своих обязанностей по договору доверительного управления не вправе совершать такие сделки, как:

    - отчуждение находящихся в его  управлении акций в свою собственность  или собственность своих учредителей;

    - сделки, в которых доверительный  управляющий одновременно выступает  в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого  лица;

    - отчуждение находящихся в его  управлении акций по договорам,  предусматривающим отсрочку или  рассрочку платежа более чем на 30 календарных дней;

    - залог находящихся в его управлении  акций в обеспечение исполнения  своих собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих  в связи с исполнением управляющим  соответствующего договора доверительного  управления), обязательств своих учредителей или любых третьих лиц, а также другие сделки.

    Денежные  средства и ценные бумаги, переданные доверительному управляющему, обособляются от собственных денежных средств  управляющего, на них не может быть обращено взыскание по обязательствам управляющего, и эти денежные средства не могут быть включены в их конкурсную массу в случае банкротства. Данные по доверительному управлению не включаются в бухгалтерскую отчетность, составляемую управляющим и представляемую государственным органам. Учет, связанный с осуществлением операций по доверительному управлению, ведется обособленно на отдельном (обособленном) балансе по каждому клиенту и по каждому договору доверительного управления. ¹⁴

    Клиенты доверительного управляющего самостоятельно несут ответственность за отражение в бухгалтерском учете в установленном законодательством порядке операций со своим имуществом. Управляющий не производит уплаты налоговых платежей за своих клиентов, за исключением случаев, когда клиентом доверительного управляющего является физическое лицо, не зарегистрированное в качестве предпринимателя без образования юридического лица, либо юридическое лицо, не являющееся резидентом РФ и не ведущее инвестиционную деятельность в РФ через постоянное представительство (иностранное юридическое лицо). В этих случаях управляющий ведет бухгалтерскую отчетность по операциям с имуществом такого клиента, а также несет ответственность за правильное и своевременное ее представление в налоговые органы и удержание налога с доходов указанных лиц в установленном законодательством РФ порядке. Следует отметить, что заключение договора доверительного управления с доверительным управляющим не приводит к появлению постоянного представительства в РФ иностранного юридического лица, не имевшего ранее такого представительства.

    Доверительный управляющий обязан ежеквартально  предоставлять клиентам отчет о  проведенных операциях, включая  информацию о движении ценных бумаг  и денежных средств. Предоставление иной информации и предоставление информации в иные сроки определяются договором с клиентом. При этом доверительный управляющий гарантирует тайну операций и счетов своих клиентов. Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан выдаются третьим лицам в порядке и на основаниях, предусмотренных законодательством РФ о банковской тайне.

    В соответствии с пунктом 3.3 Положения  о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 года №27, доверительный управляющий  регистрируется в реестре акционеров. При осуществлении регистрации в системе ведения реестра ему открывается лицевой счет с отметкой «ДУ». Ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует доверительный управляющий.

    Пунктом 2.4 предусмотрено для расчетов по деятельности, связанной с доверительным  управлением, открытие отдельных расчетных  счетов на имя доверительного управляющего.

    Тем самым, устраняется возможность открытия счета в банке на имя учредителя управления и назначения доверительного управляющего распорядителем счета.

    Что касается доверенности для участия  доверительного управляющего в собрании акционеров, то Положением №37 (пункт 3.2) запрещено всем заинтересованным лицам и органам требовать от доверительного управляющего в подтверждение своих полномочий каких-либо иных документов, кроме договора о доверительном управлении. В противном случае теряется смысл описываемых и передаваемых по такому договору прав. Однако эта сама по себе правильная норма Положения закреплена в ведомственном нормативном акте и по иерархии законодательных и нормативных актов неизбежно придет в столкновение со статьей 57 Закона «Об акционерных обществах» как акта большей юридической силы. Следовательно, юридически, доверительному управляющему и сейчас требуется доверенность для участия в собрании акционеров. 

    2.3. Совершенствование  законодательства  о договоре доверительного  управления ценными  бумагами

    Для совершенствования законодательства в договоре доверительно управления, необходимо изменение федерального закона «О рынке ценных бумаг», который будет направлен на совершенствование законодательства в части доверительного управления ценными бумагами, призванный сделать использование таких договоров более удобным как в интересах управляющего, так и в интересах клиентов.

    Такой законопроект поможет решить несколько проблем. Во-первых, определить круг полномочий управляющего и его клиентов, в частности, что именно управляющий может делать без специальной оговорки в договоре. Например, проект закона оговаривает возможность совершения управляющим наиболее рисковых сделок (маржинальные, срочные сделки) только в том случае, если это предусмотрено договором. При этом за ФСФР закрепляется право расширить перечень таких сделок, совершение которых будет возможно только при условии указания их в договоре управления.

    Законопроект  одновременно с этим решает вопрос о последствиях превышения полномочий доверительным управляющим. В настоящее  время существует вероятность признания сделок, специально не оговоренных, недействительными. Такая ситуация задевает интересы всех участников фондового рынка, делает неудобным договор с доверительным управляющим, замедляя оборот и создавая дополнительные риски.

    Законопроект  решает вопрос вознаграждения доверительного управляющего аналогично с тем, как  это решено для управляющих паевыми  инвестиционными фондами. Сейчас вознаграждение доверительного управляющего платится из прибыли от управления (нет прибыли - нет вознаграждения), в то время как управляющий ПИФом получает вознаграждение вне зависимости от прибыльности управления. Существующая в настоящее время ситуация побуждает доверительного управляющего в случае отсутствия прибыли расторгать договор доверительного управления или сокращать его срок. При этом законопроект, предусматривающий право получать доверительному управляющему вознаграждение и в отсутствие прибыли, создает основу для долгосрочных отношений сторон и долгосрочного управления активами клиента в его интересах.

    Законопроект также поможет решить вопрос управления активами нескольких собственников, позволяя объединять активы и формировать имущественные пулы в управлении.

    Кроме того, законопроект вносит поправки в  закон об исполнительно производстве и несостоятельности: на имущество, находящееся в доверительном управлении, не может быть наложен арест в исполнение долгов управляющего, и такое имущество не может быть включено в конкурсную массу. В настоящее время такие правила действуют в отношении специальных брокерских счетов, отметил глава ассоциации. ¹⁵

    Ценные бумаги и средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, могут передавать в доверительное управление только определенные слои населения, обладающие достаточно внушительной суммой свободных денежных средств.

    Поэтому в последнее время популярность набирают формы доверительного управления в качестве коллективных инвестиций: общих фондов банковского управления (ОФБУ) и паевых инвестиционных фондов (ПИФ).

    Общий фонд банковского управления ОФБУ - это расширенная форма доверительного управления имуществом инвестора (учредителя управления), выражающаяся в объединении имущества нескольких учредителей с целью более эффективного управления им доверительным управляющим - кредитной организацией, зарегистрировавшей ОФБУ. Между учредителем управления и доверительным управляющим заключается договор доверительного управления (в виде договора присоединения). Договор присоединения - это договор, условия которого определены Доверительным управляющим в виде Общих условий Фонда и приняты Учредителем управления путем присоединения к предложенному договору, с помощью подачи Учредителем управления письменной Заявки на передачу имущества в Фонд.

    Доверительный управляющий ОФБУ осуществляет учет долей имущества (паев), который позволяет выделить в любой момент времени ту часть общего имущества, которое принадлежит каждому учредителю в отдельности. Все учредители управления имеют в ОФБУ равные права, независимо от объема переданного в управление имущества.

    Доверительный управляющий ОФБУ - кредитная организация, созданная и функционирующая в соответствии с требованиями текущего законодательства и удовлетворяющая на момент регистрации ОФБУ следующим условиям:

• с момента государственной регистрации прошло не менее одного года;
• размер собственных средств (капитала) должен составлять не менее 100 млн. рублей;
• на шесть последних отчетных дат перед датой принятия решения о создании ОФБУ должна быть отнесена к I категории по финансовому состоянию («Финансово стабильные банки»), определяемой территориальным учреждением Банка России.

    Кредитная организация, кроме лицензии Банка  России, должна иметь лицензию профессионального  участника рынка ценных бумаг, дающей право осуществления деятельности по доверительному управлению ценными  бумагами, в случае если объектом доверительного управления будут являться ценные бумаги, осуществление доверительного управления которыми требует получения указанной лицензии в соответствии с федеральными законами.

    Если  кредитная организация будет  создавать ОФБУ, в состав которого будут входить валютные ценности (иностранная валюта, ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте, драгоценные металлы и природные драгоценные камни), тогда она должна иметь соответствующую лицензию Банка России, дающую право на осуществление операций с иностранной валютой и / или драгоценными металлами.

    Регулирующую  функцию в отношении ОФБУ осуществляет Банк России в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации. Контроль и надзор за деятельностью  доверительного управляющего ОФБУ осуществляет Департамент контроля за деятельностью кредитных организаций на финансовых рынках Банка России через Территориальное управление Банка России (ТУ Банка России) в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными правовыми актами Банка России.

    Доходы, за вычетом вознаграждения, причитающегося доверительному управляющему, и компенсации  расходов доверительного управляющего на управление ОФБУ, делятся пропорционально  доле каждого учредителя доверительного управления в имуществе ОФБУ.

    В ОФБУ у доверительного управляющего есть право полностью самостоятельно формировать инвестиционную политику фонда. ОФБУ имеют неограниченные возможности  по реализации инвестиционных стратегий  с западными ценными бумагами, драгоценными металлами, что позволяет составить диверсифицированный портфель и регулировать инвестиционные риски.

    Доверительный управляющий не может изменить инвестиционную декларацию (как и общие условия) без письменного согласия на то всех учредителей доверительного управления данного ОФБУ.

    Паевой  инвестиционный фонд (ПИФ) так же как  и ОФБУ, представляет объединение  имущества нескольких инвесторов в  единый пул с целью его последующим  управлением в интересах вкладчиков. В отличие от ОФБУ, Доверительным Управляющим является управляющая компания, а не банк, а паи ПИФов являются ценными бумагами, т.е. имуществом, которое можно продать, обменять, заложить и т.п.¹⁶