Договор факторинга

С экономической точки зрения, вступая в отношения факторинга, финансовый агент принимает на себя риск неоплаты покупателями полученных товаров, т.е. для фактора операция является рисковой. Но отнесение той или иной операции к рисковой, с экономической точки зрения, не является достаточным основанием для отнесения сделки, которую заключают стороны этой операции, к алеаторной.

К алеаторным следует относить такой договор, для которого «...по цели и намерению стороны конечный результат договора, материальная ценность его поставлены в зависимость от события совершенно неизвестного или случайного или только вероятного, так что при заключении его совершенно неизвестно, которая сторона в конечном результате выиграет, получит выгоду».

По договору финансирования под уступку денежного требования фактор передает клиенту денежные средства и приобретает денежные требования клиента к должникам (покупателям товаров клиента, заказчикам его работ или услуг).

В момент заключения договора неизвестно, погасят ли должники их денежные требования, перешедшие от клиента к финансовому агенту, а если не исполнят то, кто из должников и в каком объеме. Это привносит элемент риска в отношения факторинга. Но с юридической точки зрения, предметы предоставления определяются сторонами в момент его заключения, следовательно, нет оснований для отнесения договора финансирования под уступку денежного требования к алеаторным сделкам.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что факторинг представляет собой не операцию по обмену денег на денежные требования, а финансовую операцию, в рамках которой финансовый агент оказывает специфическую финансовую услугу (финансирование и иные услуги, связанные с финансированием). Существо этой услуги состоит в кредитовании, т.е. в предоставлении денежных средств на платной и возвратной основе. Специфика этой услуги состоит в том, что возврат суммы кредита и уплата вознаграждения за услугу производится не путем прямого платежа, а через уступку денежного требования, последующее погашение которого приводит к фактическому возврату кредита и уплате вознаграждения.

Договор финансирования под уступку денежного требования является имущественным, возмездным меновым, как правило, консенсуальным, однако может быть и реальным. Он является  безусловной сделкой (вне зависимости от того, являются ли предметом предоставления по нему существующие или будущие требования).

2.2. Существенные условия договора факторинга.

В соответствии с ч. 1 п. 1 ст. 402 Гражданского Кодекса Республики Беларусь (далее ГК Республики Беларусь) договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Также в соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 432 ГК Республики Беларусь существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Следуя логике законодателя, прежде чем переходить к рассмотрению существенных условий договора, мы должны рассмотреть правовые категории, использованные в ч.2 п.1 ст.432 ГК Республики Беларусь и начнем мы с предмета договора.

В гражданско-правовой доктрине  некоторые  авторы придерживаются следующего мнения, предмет договора «...представляет собой действия (или бездействия),    которые    должна    совершить    обязанная    сторона    (или соответственно воздержаться от их совершения), некоторые, указывают на то, что условие о предмете договора включает в себя наименование предмета, его количественную и качественную характеристику [17, с.347].

  В качестве предмета требования по договору факторинга могут выступать все либо отдельные правомочия первоначального кредитора по отношению к должнику, при этом как существующие в данный момент, так и те возникновение, которых предусмотрено в будущем и обусловлено, например определенным событием.

              Согласно ст.7 Конвенции УНИДРУА о международном факторинге от 28 мая 1988 г. (далее конвенция о международном факторинге) соглашение, о факторинге может правомерно предоставить сторонам такового о передаче, при наличии или отсутствии нового акта о передаче, все либо любые права поставщика, вытекающие из соглашения о продаже товаров, включая выгоду от любого положения соглашения о продаже товаров, оставляющего за поставщиком право на товары либо получение любых процентов. Однако делается исключение в ст.1 данной конвенции относительно прав требования возникающих из договора купли продажи  вещей, предназначенных для личного или семейного потребления. По нашему мнению данная конвенция не запрещает заключение договоров факторинга относительно предмета исключенного в п.а., ч.2, ст.1 конвенции о международном факторинге, так как глава 1 содержит словосочетание сфера применения, то можно говорить лишь о том, что конвенция не применяется в отношении финансирования под уступку денежного требования такого рода. Также отметим, что уступка денежного требования осуществляется (по конвенции), в связи с договорами купли-продажи, но и в международной практике, и у нас может уступаться дебиторская задолженность и в связи с выполнением работ и оказанием услуг. Если перейти от характеристики предмета требования и перейти к характеристике предмета договора,  в целом, то следует отметить что это обширная категория, и она охватывает ряд существенных условий договора. 

При характеристике предмета  договора уступки требования в литературе высказывается мнение, что такой предмет должен быть индивидуально определен. То есть содержать предмет требования, стороны договора, содержание требования (т.е. какие действия должник обязан произвести с предметом требования), основания возникновения требования, срок осуществления требования (если в одном договорном правоотношении соединены несколько требований одинакового юридического качества, но с разными сроками исполнения).

Русаков М.В. сужает круг условий, которые индивидуализируют предмет договора факторинга, он говорит о том, что предмет требования совпадает с содержанием требование, относительно сторон - клиент и первоначальный кредитор при факторинге совпадают и т.д.. С таким подходом можно согласиться, так например предмет требования по данному договору определяется, как уступка дебиторской задолженности, вытекающая из договора купли-продажи между………..в размере……….и др., его формулировка включает ряд условий, которые отмечает Белов В.А. в своей статье, а именно порядок осуществления уступки и т.д. Также необходимо привести перечень условий, которые обычно указывают при заключении договора факторинга: 

                   - наименование плательщика;

                   - номер  и  дата  договора  на  поставку продукции (с указанием формы расчетов платежными требованиями при внутреннем факторинге);

                   - документы,  на основании которых возможно удовлетворение требований поставщика;

                   - сумма уступаемого денежного требования (также  могут оговариваться будущие денежные требования и определяются они в договора факторинга через указание товаров (работ, услуг) которые обязан оплатить должник и срока исполнения этих денежных требований);

                   - размер и сроки финансирования поставщика фактором;

                   - порядок   уплаты   и   размер  комиссионного  вознаграждения, процентов по факторингу;

          - сумма дисконта; (При определении предмета договора финансирования под уступку денежного требования необходимо указать сумму финансирования или порядок ее определения, соответственно, возникает и разница между  суммой денежных требований, являющихся предметом договора, и суммой финансирования. Эта разница может рассматриваться как вознаграждение финансового агента, за вычетом различного рода издержек);

                   - форма факторинга (открытый или скрытый);

                   - право  фактора на регресс денежных требований либо отсутствие

такого права;

                   - гарантии  выполнения  взаимных обязательств и ответственность

за их невыполнение;

                   - порядок оформления документов;

                   - условия, определяющие ответственность сторон;

                   - иная информация и прочие условия (порядок реализации прав и обязанностей, пределы действия договора, его юридическая сила в случае противоречия части договора нормативным правовым актам и так далее).

              Спецификой договоров факторинга романо-германской правовой системы является обязательное указание на необходимость определения в договоре порядка финансирования клиента, порядка осуществления уступки права требования и указание на сами денежные требования. В Англии же действует иной подход в соответствии, с которым факторинг это простой договор и форма для него не имеет существенного значения в отличие от формальных договоров.

          Таким образом, существенными для договора финансирования под уступку денежного требования являются условия о финансовых услугах и о денежных требованиях, приобретаемых финансовым агентом, а также иные условия предусмотренные законодательством и непосредственно договором.

2.3. Права, обязанности и ответственность сторон по договору финансирования под уступку денежного требования.

В соответствии со ст. 772 Гражданского Кодекса Республики Беларусь можно выделить три субъекта, которые имеют определенную совокупность прав и обязанностей, при осуществлении факторинговой операции (фактор, кредитор и должник), но в научной литературе существуют разногласия по вопросу кого считать стороной договора факторинга и участником факторингового правоотношения.

Так, например, Колбасин Д.А. считает, что факторинговое правоотношение существует непосредственно между финансовым агентом, кредитором и должником, выделяя при этом определённую совокупность правомочий, по отношению друг к другу.

Липовецкая Т.Л.  полагает, что в отношениях, «...складывающихся при факторинге...», участвуют три субъекта: финансовый агент, клиент и должник [11, с. 269].

Медведев Д.А. считает, что заключение договора факторинга приводит к возникновению двух групп правоотношений: внутренних (между финансовым агентом и клиентом) и внешних (между финансовым агентом и должником); первая группа отношений входит в договор финансирования под уступку денежного требования, а вторая — нет, но непосредственно связана с факторинговым правоотношением [14, с. 440 - 441].

На мой взгляд, непосредственно сторонами договора факторинга и последующего факторингового правоотношения являются финансовый агент (фактор) и кредитор (поставщик) и в связи с этим они наделены определённой совокупность прав и обязанностей, а должник хотя и связан с реализацией факторингвого правоотношения, но он не является стороной договора, хотя его вполне обосновано можно относить к иному участнику данного правоотношения. Он выступает в качестве третьей стороны, хотя и имеет ряд правомочий по отношению даже к фактору, например, потребовать от него документы, подтверждающие наличие факта уступки требования, также предъявлять требования относительно предмета уступки к новому кредитору, но эти правомочия вытекают из иных правоотношений, например купли-продажи между поставщиком и покупателем.  

В роли фактора могут выступать банки или иные небанковские кредитно-финансовые организации - резиденты  Республики Беларусь, которые имеют согласие  Национального  банка  Республики  Беларусь  на  проведение факторинга. В роли кредитора могут выступать, как юридические, так и физические лица, которые являются  поставщиками товаров, работ, услуг, за исключение признанных судом банкротами, реализующими свою продукцию на условиях консигнации, бартерных сделок, заключающие  со  своими  клиентами  долгосрочные  договоры  и выставляющие счета по завершении определенных этапов  работ  или  до осуществления поставок (авансовые платежи). Также факторинг  не осуществляется в отношении денежных  требований физических лиц;   предпринимателей  без   образования  юридического   лица,  не занимающихся  производством  продукции  (работ,  услуг);  филиалов и отделений субъектов хозяйствования,  не имеющих статуса юридического лица. Для сравнения, в соответствии с п. 1 ст. 2 и п. 3 ст. 1 Оттавской конвенции, она применяется в случаях, когда денежные требования, являющиеся предметом уступки, вытекают из контракта купли-продажи товаров или контракта на оказание услуг, заключенного между поставщиком (исполнителем) и должником, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Следовательно, Оттавская конвенция распространяется на договоры факторинга, клиентом по которым выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. В свою очередь в отечественном законодательстве круг лиц, которые могут выступать в качестве клиента по договору факторинга, по сравнению с международными правовыми нормами ограничен.

Переходя к рассмотрению прав и обязанностей сторон по договору факторинга, мы должны обратить внимание на то, что совокупность прав и обязанностей мы будем исследовать через призму содержания возникающего правоотношения. Существуют различные подходы к пониманию правоотношения, например Иоффе О.С. предлагает понимать под содержанием правоотношения совокупность прав и противостоящих им обязанностей.

Агарков М.М. считает, что содержанием правоотношения является поведение обязанного лица, характеризуемое теми или иными признаками.

Существует ещё множество точек зрения относительно дефиниции содержания правоотношения, но по нашему мнению содержанием правоотношения является сам процесс  реализации данных прав и обязанностей, т.е. конкретно те права и обязанности, которые используют субъекты правоотношения, а также те волевые акты, которые обусловлены реализацией правомочий и составляют содержание правоотношения.

Прежде чем перейти к рассмотрению прав и обязанностей сторон по договору факторинга рассмотрим научные взгляды на дефиниции этих правовых категорий.   В теории права вопрос об определении субъективного права и субъективной обязанности является дискуссионным.