Общество с ограниченной ответственностью

      Основными чертами, определяющими привлекательность  данной организационно-правовой формы, является то, что участники общества не несут ответственности по его  обязательствам, а также не обязаны  лично участвовать в делах общества. Из этого следует, что участники общества не отвечают по его долгам личным имуществом. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью внесенного вклада участника в уставный капитал общества. Данное правило связано с наличием в структуре общества оплаченного участниками общества уставного капитала. Именно уставный капитал выступает гарантом интересов кредиторов общества.

Общество  имеет отличительные черты от других организационно-правовых форм юридического лица.

В отличие  от государственных и муниципальных  унитарных предприятий, на имущество  которых их учредители не имеют право  собственности или иное вещное право, общества с ограниченной ответственностью (равно как и иные виды хозяйственных обществ, хозяйственных товариществ и производственных кооперативов) характеризуются тем, что их участники имеют в отношении них обязательственные права.

В частной  экономической практике наиболее востребованными  организационно-правовыми формами коммерческих организаций являются хозяйственные товарищества и общества. Они различаются между собой по следующим основным признакам:

по характеру  участия учредителей в управлении коммерческой организации;

по характеру  участия учредителей в прибыли коммерческой организации;

по характеру  прекращения участия учредителя в коммерческой организации;

по характеру  процедурных требований к деятельности коммерческой организации.

С этой точки зрения общество с ограниченной ответственностью характеризуется тем, что текущее (оперативное) управление в обществе (в отличие от товариществ) передается исполнительному органу, который назначается учредителями либо из своего числа, либо из числа иных лиц. За участниками общества сохраняются права по стратегическому управлению обществом, которые осуществляются ими путем проведения периодических общих собраний участников. В отличие от акционерных обществ компетенция общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью может быть расширена по усмотрению самих участников; также отдельным участникам могут быть предоставленные дополнительные права(ст. 23)³.

В отличие  от акционерных обществ прибыль  общества с ограниченной ответственностью может делиться между участниками  общества не только пропорционально  их долям в уставном капитале общества, но и иным образом в соответствии с Уставом общества (если иной порядок предусмотрен Уставом).

В отличие  от участников акционерного общества (акционеров) участник общества с ограниченной ответственностью может не только продать (или иным образом уступить) свою долю в уставном капитале общества, но и выйти из общества, потребовав выплаты стоимости части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества. Участники общества с ограниченной ответственностью, а также само общество могут иметь преимущественное право покупки доли одного из участников, в случае его намерения продать свою долю третьим лицам. Также Уставом общества может быть предусмотрен запрет на отчуждение доли участников третьим лицам.

Законодательство Российской Федерации предъявляет гораздо меньшие процедурные требования к деятельности общества с ограниченной ответственностью (в том числе в том, что касается созыва общих собраний, раскрытия информации и др.), чем к деятельности акционерного общества. Это связано с тем, что количество участников ООО не может быть слишком велико (не более пятидесяти человек в соответствии с Федеральным Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», в противном случае оно обязано преобразоваться в открытое акционерное общество), и с тем, что общество не размещает своих акций на публичном рынке капиталов. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. Порядок  создания  общества с ограниченной  ответственностью

§2.1.Процедура создания общества с ограниченной ответственностью

Анализ  ст.2 и ст.5 Закона позволяет определить два пути создания общества:

1. учреждение нового общества;
2. реорганизация существующего юридического лица (на основе слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования). Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации.

Как правило, общество создается без ограничения  срока. Однако его уставом может  быть определено и иное решение этого  вопроса.

Создание  общества путем его учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение принимается учредительным собранием, а в случае учреждения общества одним лицом — по единоличному решению этого лица. Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам: учреждения общества; заключения учредительного договора; утверждения устава общества; утверждения денежной оценки вносимых учредителями общества неденежных вкладов; избрания (назначения) совета директоров, исполнительных органов общества, решения должны быть приняты учредителями единогласно.

Избрание (назначение) совета директоров, исполнительных органов общества осуществляется учредителями в порядке, который определяется действующим законодательством  и учредительными документами общества.

Создание  общества с участием иностранных инвесторов осуществляется в соответствии с федеральными законами Российской Федерации об иностранных инвестициях.

Учредителями  общества могут являться как физические (граждане), так и юридические  лица. При этом государственные органы и органы местного самоуправления как юридические лица не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами⁴.

Применительно к учредителям (участникам) — физическим лицам установил два требования, которые необходимо учитывать при учреждении общества с ограниченной ответственностью и касающиеся любого учредителя.

Во-первых, число учредителей общества не может  превышать пятидесяти.

Это положение  должно неукоснительно соблюдаться  при учреждении общества, поскольку  в случае превышения установленной численности регистрирующий орган не осуществит его регистрацию. Если же в процессе деятельности уже зарегистрированного общества число его участников превысит указанный предел численности, общество должно в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если этого не происходит и число участников общества не уменьшается до пятидесяти, то общество согласно п. 3 ст. 7 Закона подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено Федеральным законом.

Во-вторых, общество не может иметь в качестве единственного учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. При учреждении акционерных обществ учредительным документом считается только устав. При учреждении обществ с ограниченной ответственностью учредительными документами общества являются устав общества и учредительный договор. Это общее правило. Исключением из него является ситуация, когда общество с ограниченной ответственностью учреждается одним лицом, т. е. создается общество одного лица. В этом случае единственным учредительным документом общества является устав. Однако согласно абз. 2 п. 1 ст. 11 Закона в случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

 Согласно  ст. 51 Закона, общество может быть добровольно реорганизовано по основаниям и в порядке, предусмотренным действующим законодательством в форме: слияния; присоединения; разделения; выделения; преобразования.

Общество  считается реорганизованным (за исключением  случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации  общества путем присоединения к  нему другого общества первое из них  считается реорганизованным с момента  внесения в единый государственный  реестр юридических лиц органом, осуществляющим государственную регистрацию, записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Государственная регистрация вновь возникших  в результате реорганизации обществ  и внесение записи о прекращении  деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном законами. Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения — с даты принятия соответствующего решения последним из обществ, участвующих в реорганизации, общество обязано: письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов; опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

Реорганизация двух или нескольких юридических лиц путем слияния означает (п. 1 ст. 58):возникновение нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей;  прекращение деятельности объединяющихся юридических лиц⁵.

Присоединением  общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех принадлежащим им прав и обязанностей другому обществу,  при присоединении не создается совершенно новое юридическое лицо, как при прекращении старых, а происходят изменения с существующим обществом: к нему переходят права и обязанности других обществ (юридических лиц). При этом, во-первых, государственной регистрации подлежит не общество, к которому произошло присоединение, а изменения и дополнения его учредительных документов — устава и учредительного договора. Во-вторых, общество, к которому произошло присоединение, считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества, которое с этого же момента также прекращается.

Разрабатывается и согласовывается органами управления реорганизуемых обществ текст договора о присоединении. В договоре определяются: порядок и условия присоединения; порядок обмена долей участников присоединяемого общества на доли в  уставном капитале общества, к которому происходит присоединение; порядок голосования на совместном общем собрании участников и бывших акционеров.

В результате присоединения одного общества к  другому к последнему переходят  права и обязанности, принадлежащие  присоединенному обществу, в соответствии с передаточным актом, который содержит положения о правопреемстве общества, к которому было осуществлено присоединение, в отношении всех кредиторов и должников присоединенного общества (п. 2 ст. 58, п. 1 ст. 59 ГК РФ). При этом общество, к которому осуществилось присоединение, увеличивает размер своего имущества за счет имущества присоединенного общества (п. 6 ст. 90 ГК РФ). Согласно п. 1 ст. 54 Закона разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам.

Согласно  п. 1 ст. 55 Закона выделением общества признается создание одного или нескольких обществ  с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого  общества без прекращения последнего.

Можно выделить три характерные особенности реорганизации в форме выделения: не прекращается реорганизуемое общество (в отличие от разделения); оно продолжает существовать наряду с вновь образованным; вновь созданному обществу (обществам) передаются не все. а лишь часть прав и обязанностей реорганизуемого общества; реорганизованное общество не регистрирует новые документы, а лишь вносит изменения в свои — действующие устав и учредительный договор. Общество, созданное в процессе выделения, проходит регистрацию в порядке, предусмотренном для создаваемых юридических лиц. Как правило, реорганизация общества в форме выделения осуществляется по добровольному волеизъявлению его участников. Однако, как и при некоторых других формах реорганизации, согласно ст. 57 ГК РФ возможно выделение общества по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

§2.2. Учредительные документы общества

Учредительными  документами общества являются устав  и учредительный договор. Учредители общества заключают учредительный  договор и утверждают устав. Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является только устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

Учредительный договор, заключенный учредителями в соответствии с Законом и действующий наряду с уставом, определяет правовое положение общества, с одной стороны, а с другой - содержит в себе черты договора о совместной деятельности по созданию юридического лица⁶. Согласно п.1 ст. 12 Закона предусматривается, что в учредительном договоре участники определяют порядок ведения совместной деятельности по созданию общества. В ст. 89 ГК, посвященной учредительным документам общества с ограниченной ответственностью, не определяются сведения, которые должен содержать учредительный договор, а лишь дается общий перечень информации, обязательной для учредительных документов, однако п. 2 ст. 52 ГК установлены положения, которые должны быть туда включены. Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме путем составления одного документа согласно п. 1 ст. 89 ГК. Стороны могут предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон их не обязывает это делать. Как любой другой договор, учредительный договор должен отвечать всем требованиям, предъявляемым законодательством к договорам и сделкам с учетом его особенностей как учредительного договора.