Общество с ограниченной ответственностью

В учредительном  договоре должны быть отражены также  следующие положения:

1. состав учредителей (участников) общества;
2. размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества;
3. размер и состав вкладов, порядок и сроки, их внесения в уставный капитал общества при его учреждении;
4. ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов;
5. условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли;
6. состав органов общества;
7. порядок выхода из общества его участников.

Вторым (а если общество учреждается одним  лицом - единственным) учредительным  документом общества является устав. Согласно ст. 52, 89 ГК и ст. 11 Закона, устав общества утверждается его учредителями, причем единогласно (п. 1 ст. 11 Закона) на общем собрании. П. 2 ст. 12 Закона устанавливаются те положения, которые должны содержаться в уставе общества. Они частично совпадают с положениями учредительного договора и имеют основополагающее значение в регулировании деятельности общества и его взаимоотношений с участниками. Этот обязательный минимум сведений в уставе может дополняться любыми положениями, не противоречащими законодательству. Сведения, которые могут содержаться в уставе общества, предусматриваются рядом статей Закона, и включение их в устав оставлено на усмотрение участников. Например, согласно ст. 15 Закона положения Устава вправе исключить определенные виды имущества, которым участники могут вносить вклад в уставный капитал общества. Значительное число диспозитивных статей Закона позволяет участникам существенно дополнить устав теми или иными сведениями и положениями. При этом единственное требование к ним- непротиворечие Закону об обществах и иным федеральным законам.

В устав  обязательно должны быть включены сведения:

1. о полном и сокращенном фирменном наименовании общества;
2. месте нахождения общества;
3. составе и компетенции органов общества, в том числе вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, порядке принятия органами общества решений, включающих решения, принимаемые единогласно или квалифицированным большинством голосов;
4. размере уставного капитала общества;
5. размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;
6. правах и обязанностях участников общества;
7. порядке и последствиях выхода из общества его участника;
8. порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;
9. порядке хранения документов общества и порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
10. иные сведения, предусмотренные Законом⁷.

Устав общества также может содержать  иные положения, не противоречащие Закону об обществах и иным федеральным законам.

Учредительные документы общества являются открытыми  как для учредителей (участников), аудитора общества, так и для любых  заинтересованных лиц. По их требованию общество обязано в разумные сроки  предоставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе с изменениями. По требованию любого участника оно обязано предоставить ему копии своих действующих учредительных документов за плату, не превышающую затрат на их изготовление.

Изменение устава общества, в том числе размера уставного капитала, и внесение информации в учредительный договор является прерогативой общего собрания участников общества⁸.

Все они  должны быть зарегистрированы уполномоченным на то государственным органом. В  противном случае они не будут  иметь юридической силы для третьих лиц. Изменения, внесенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных Законом - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, например, уведомления о создании филиалов и представительств общества. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.

С 1 июля 2009 года учредительные договоры обществ  с ограниченной ответственностью утрачивают силу учредительных документов.

До 1 января 2010 года уставы и учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью, созданные до дня вступления в  силу Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ, подлежат приведению в соответствие с Гражданским кодексом РФ (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) и настоящим Федеральным законом (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ).

§2.3. Порядок формирования уставного капитала

Назначение  уставного капитала, как это определяют ГК РФ и Закон, состоит в установлении минимального размера имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Уставный капитал общества, согласно ст. 90 ГК РФ, не может быть меньше определенного Законом. Его размер определен Законом об обществах и должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. Это значит, что Закон не обязывает общество постоянно поднимать величину уставного капитала до уровня новых требований. Уставный капитал является основой имущественной обособленности общества как юридического лица- собственника. Он представляет собой не имущество в натуре, а условную величину - денежное выражение (оценку) совокупности долей его участников.

а) формирование уставного капитала.

1.Согласно ст.16 Закона каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором. Именно на учредителей возлагается обязанность по формированию уставного капитала общества, учредители определяют и сроки его формирования. Закон устанавливает четыре позиции, которые должны дисциплинировать учредителей в процессе формирования уставного капитала.

      Первая  — на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину⁹.

      Вторая  — срок внесения вклада, определяемый учредительным договором, не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. При нарушении этой обязанности общества должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации (п. 3 ст. 90 ГК РФ).

      Третья  — стоимость вклада каждого учредителя общества должна быть не менее номинальной стоимости его доли.

      Четвертая — не допускается освобождение учредителя общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества в том числе путем зачета его требований к обществу.

2. Согласно  ст. 16 Закона вкладом в уставный  капитал общества могут быть  деньги, ценные бумаги, другие вещи  или имущественные права либо  иные права, имеющие денежную  оценку.

      Все виды вкладов можно разделить  на две категории — денежные и  неденежные.

      Естественно, что наиболее простым видом вклада являются деньги. Поэтому при регистрации обществ, в которых уставный капитал формируется за счет денежных вкладов, как правило, каких-либо проблем не возникает. Проблемы могут возникнуть, когда формирование уставного капитала идет за счет неденежных вкладов. Сложилось устойчивое представление, что первые 50% уставного капитала должны быть в денежной форме. Однако это представление не соответствует правовым документам, которые определяют многовариантность видов вкладов, вносимых при формировании уставного капитала общества¹⁰.

      Правда, предусматривается возможность  определения участниками в уставе общества тех видов имущества, которые не могут быть вкладом в уставный капитал общества.

      Особо следует остановиться на таких вкладах, как "имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку", которые зачастую определяются как "нематериальные активы". Внесение в уставный капитал таких видов вкладов не получило широкого распространения. В соответствии с п. 48 Положения о бухгалтерском учете и отчетности в РФ к нематериальным активам, используемым в течение длительного периода (свыше одного года) в хозяйственной деятельности и приносящим доход, относятся права, возникающие:

1. из авторских и иных договоров на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, на программы для ЭВМ, базы данных и др.;
2. из патентов на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения;
3. из свидетельств на полезные модели, товарные знаки и знаки обслуживания или из лицензионных договоров на их использование;
4. из прав на "ноу-хау" и другие.

      К нематериальным активам относятся  также права пользования земельными участками, природными ресурсами и организационные расходы.

      Вместе  с тем согласно постановлению  Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 и от 9 декабря 1999 г. № 90/14 вкладом в уставный капитал не может быть сам объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или "ноу-хау"¹¹. В качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое ООО или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством¹².

б) увеличение уставного капитала.

Закон определяет три способа увеличения уставного капитала ООО:

1. за счет имущества общества;
2. за счет дополнительных вкладов участников общества;
3. за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

      Каждый  способ может быть использован как самостоятельный или в качестве сопутствующего при использовании другого.

      В отношении всех перечисленных способов увеличения уставного капитала действует общее правило: увеличение уставного капитала допускается только после его полной оплаты.

      Увеличение  уставного капитала за счет имущества общества.

      При использовании этого способа  увеличения уставного капитала общества необходимо учитывать ряд положений.

      1. Поскольку увеличение уставного  капитала затрагивает интересы всех участников общества, то решение об этом может быть принято только общим собранием участников квалифицированным большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества. При этом применим принцип изменения необходимого числа голосов при принятии решения только в сторону увеличения.

      2. Рассматриваемый способ увеличения  уставного капитала применяется по отношению к имуществу, которое уже находится на балансе общества на праве собственности. Соответственно решение об увеличении уставного капитала принимается только на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, предшествующий году, в течение которого принято такое решение.

      3. Сумма, на которую увеличивается  уставный капитал общества за  счет имущества общества, не должна превышать разницы между стоимостью чистых активов общества суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

      4. При использовании рассматриваемого  способа увеличения уставного капитала номинальная стоимость долей всех участников общества увеличивается пропорционально увеличению уставного капитала без изменения размеров их долей¹³.

      Увеличение  уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников.

      Второй  способ увеличения уставного капитала может быть представлен в двух вариантах.

      При первом варианте все участники общества имеют право внести дополнительные вклады в уставный капитал.

При втором варианте уставный капитал увеличивается  на основе заявления одного или нескольких участников общества о внесении дополнительного вклада или дополнительных вкладов¹⁴.

Увеличение  уставного капитала общества за счет вкладов третьих лиц, принимаемых  в общество.

Рассматриваемый способ увеличения уставного капитала общества возможен только в том случае, если в уставе общества нет запрета на прием в общество третьего лица и внесение им вклада в уставный капитал общества.