Сходство и различие вещных прав в романо-германской правовой системе и частичных прав собственности в англо-американском праве

      
В англо-американской правовой системе  одновременно существует и статутное право - система нормативно-правовых актов, и прецедентное. Но главный источник англосаксонского права - судебный прецедент. Судья здесь - субъект правотворчества. Известны аксиомы англосаксонского права: «право только там, где есть судебная защита», «закон - это то, что о нем говорят судьи», «если нет прецедента - право молчит». Сила прецедента определяется местом суда в иерархии судебной власти. Низшие суды прецедентов не создают. При этом каждый судья формально связан решениями вышестоящих и аналогичных судов.

     Для англосаксонской системы права  характерен не нормативный, а казуальный тип юридического сознания: факт здесь сравнивается не с нормативной моделью, а с другим аналогичным казусом, судебной и правоприменительной практикой. Поэтому такой тип права часто называют казуальным. Нормы права в англосаксонских правовых системах носят весьма детальный, казуистичный характер, поскольку формулируются в виде прецедентов при решении конкретных казусов - дел. Огромное значение придается формализованным процедурам, процессуальным нормам, средствам юридической защиты.

     Отсутствует деление права на частное и  публичное. Как правило, нет и  отраслевого деления норм. В англосаксонской  модели формальный приоритет принадлежит  законодательству, но фактически все  зависит от усмотрения судьи, от того, как он истолкует и применит норму  закона.

     Именно  на судебное решение, а не на первоначальную норму закона ориентируются участники  правоотношений.

     Поэтому судебное решение имеет фактический  приоритет перед законодательством. В США суды осуществляют конституционный  контроль за соответствием законодательных актов Конституции страны, устанавливая прецедентные нормы и вырабатывая общеправовые принципы.

     К достоинствам англосаксонской правовой семьи относится гибкость, оперативность, связь с повседневной жизнью, быстрое  приспособление права к изменяющейся обстановке. К недостаткам - несистематизированность системы права, его казуистичность, недостаточная определенность.⁵

      
Своеобразный подход английского права к праву собственности привел к появлению института доверительной собственности (trust), предназначенного для использования имущества в пользу третьего лица. Содержание траста заключается в передаче имущества учредителем доверительной собственности (settlor) доверительному собственнику (trustee) для управления в интересах обозначенного одного или нескольких лиц, именуемых бенефициарами (beneficiary). Классическим является определение доверительной собственности, предложенное Underhill: "Траст представляет собой обязательство, вытекающее из права справедливости, обязывающее лицо (именуемое trustee) совершать в отношении определенного имущества (trust property) действия как в пользу определенных лиц (которые именуются beneficiaries), к которым может относиться и он сам, которые вправе обязать его исполнить данное обязательство, так и для благотворительных целей, когда принудительное исполнение возможно по иску Генерального прокурора (Attorney-General), или для ряда других целей, разрешенных правом, но не пользующихся судебной защитой"*(108). 
Содержание доверительной собственности заключается в расщеплении правомочий, вытекающих из права собственности, между доверительным собственником и бенефициаром. Юридически такое разделение становится возможным в результате того, что титул по общему праву (legal title) передается доверительному собственнику, а титул из права справедливости (equitable title) закрепляется за бенефициаром. Как результат trustees признаются юридическими собственниками без права на получение выгоды. 
Основаниями возникновения доверительной собственности могут выступать как соглашение сторон или односторонняя сделка, так и положения закона, от чего зависит набор имущественных прав, закрепленных за сторонами доверительной собственности. Траст в силу закона может иметь место в случае совместной собственности на землю или иное имущество, а также накладываться на стороны судом в целях достижения справедливости.

     Сравнительный анализ романо-германской и англо-американской правых систем.

     Вещное  право является одной из составляющих более широкого понятия "имущественные  правоотношения". Наряду с вещными  правами в имущественные правоотношения входят понятия "вещи", "имущество", "обязательственные права". 
В романо-германской правовой системе под вещью принято понимать телесное или материальное благо. Все вещи классифицируются на сложные и простые, главную вещь и принадлежность, плоды и доходы, делимые и неделимые вещи. Согласно ст. 516 Французского Гражданского кодекса "имущество делится на движимое и недвижимое". К недвижимости относится имущество, которое является недвижимым по своей природе (например, земля), в силу законодательных установок является недвижимостью (например, земледельческий инструмент), и, наконец, права на недвижимые вещи (например, право собственности на дом). Остальное имущество отнесено к движимому. 
В Германском гражданском уложении термины "недвижимость", "недвижимые вещи" не используются. Германский законодатель оперирует исключительно категориями "земельный участок" и "движимое имущество". К земельным участкам (т.е. к недвижимости) относятся также те движимые вещи, которые прочно соединены с почвой, а также права, связанные с правом собственности на земельный участок. 
Особенностью континентального подхода является выделение абстрактной категории "вещное право", под которую подведены отдельные разновидности таких прав. Вещное право определяется как правомочие лица самостоятельно и без посредников осуществлять действия с вещью своей властью и в своих интересах. Совокупность прав, включенных в понятие "вещное право", классифицируется на основное правоотношение и аксессорные, или дополнительные, правоотношения. К главному, основному правоотношению относится право собственности. 
Статья 544 Французского гражданского кодекса дает легальное определение права собственности, из которого следует, что основными характеристиками права собственности являются правомочия владения, пользования и распоряжения в своих частных интересах и своей абсолютной властью. Разновидностями права собственности (или право собственности на чужие вещи) французская доктрина считает узуфрукт, сервитут, эмфитевзис. К дополнительным, или аксессорным, вещным правам относятся ипотека, залог и закладная. Все вещные права абсолютны, приоритетны, следуют за вещью. 
В отличие от романо-германской системы английскому праву неизвестен институт вещного права как "некоторой непосредственной связи лица и вещи"*(107). Центральное место в системе прав на имущество отводится категории "собственность". 
Под собственностью понимается весь спектр имущества и имущественных прав, которые могут быть переданы третьим лицам, могут использоваться в качестве средства к погашению долга или быть унаследованы. Особенность английского права - рассмотрение права собственности как совокупности прав. 
От собственности в широком смысле слова (ownership, 'general property') следует отличать собственность в узком смысле слова (possession, 'special property'), которая заключается в фактической власти человека над материальными вещами (tangible things) и соответствует правомочию владения в романо-германской системе права. 
В зависимости от объекта право собственности делится на движимое (personal property) и недвижимое (real property) имущество, которое основывается на различных формах исковой защиты. К категории недвижимого имущества относится большинство прав, связанных с владением земельным участком, в том числе сервитут и доход от такого владения. Движимое имущество подразделяется на две категории - недвижимое имущество (chattels real) и личное движимое имущество (chattels personal). Chattels real соответствует праву аренды недвижимого имущества. Все иное имущество относится к разряду personal property, в том числе вещи и такое "нематериальное имущество" (intangible rights), как патенты, авторские права, государственные облигации или акции юридических лиц. Различие между real property и personal property заключается в номинальной принадлежности на праве собственности (ownership) первой категории прав короне. 
Право собственности признается абсолютным. Тем не менее английскому праву не известна доктрина единого права собственности, а потому возможно его деление между несколькими лицами. Право собственности рассматривается как совокупность прав, в результате чего расщепление права собственности не ведет к его прекращению, поскольку данные права продолжают существовать самостоятельно. Интерес собственника заключается в совокупности правомочий, однако исчерпывающий перечень данных правомочий не известен. 
Своеобразный подход английского права к праву собственности привел к появлению института доверительной собственности (trust), предназначенного для использования имущества в пользу третьего лица. Содержание траста заключается в передаче имущества учредителем доверительной собственности (settlor) доверительному собственнику (trustee) для управления в интересах обозначенного одного или нескольких лиц, именуемых бенефициарами (beneficiary). Классическим является определение доверительной собственности, предложенное Underhill: "Траст представляет собой обязательство, вытекающее из права справедливости, обязывающее лицо (именуемое trustee) совершать в отношении определенного имущества (trust property) действия как в пользу определенных лиц (которые именуются beneficiaries), к которым может относиться и он сам, которые вправе обязать его исполнить данное обязательство, так и для благотворительных целей, когда принудительное исполнение возможно по иску Генерального прокурора (Attorney-General), или для ряда других целей, разрешенных правом, но не пользующихся судебной защитой"*(108). 
Содержание доверительной собственности заключается в расщеплении правомочий, вытекающих из права собственности, между доверительным собственником и бенефициаром. Юридически такое разделение становится возможным в результате того, что титул по общему праву (legal title) передается доверительному собственнику, а титул из права справедливости (equitable title) закрепляется за бенефициаром. Как результат trustees признаются юридическими собственниками без права на получение выгоды.

     Праву Швейцарии известно такое вещное право, как «право застройки» (возведение здания на чужом земельном участке); праву Франции — «эмфитевзис» (приобретение у арендатора земельного участка права пользования имуществом, находящимся на этом земельном участке). В англо-американском праве основным видом вещных прав считается залоговое право, регулированию которого уделяется большое внимание.

     В отличие от российского подхода  английские суды, практика которых  досконально исследована классиками МЧП Дж. Чеширом и П. Нортом, при решении вопросов квалификации имущества исходят из следующего принципа: квалификация осуществляется по праву того государства, правовая система которого регулирует в целом данное правоотношение.

     Национальные  правовые системы содержат различный  перечень имущества, относящегося к  категории недвижимости. Общепризнано, например, что к недвижимости относятся  земельные участки и возведенные  на них строения. Однако, помимо этого, понятием «недвижимость» могут охватываться сельскохозяйственные орудия, инструменты, сырье, используемое на предприятиях, как, например, принято во Франции. А в соответствии с английским правом собственник документа, удостоверяющего право на земельный участок, а также собственник ключа от дома считается лицом, обладающим недвижимостью. В некоторых штатах США, напротив, строение, возведенное для проведения выставки, имеет статус движимого имущества, хотя по его естественным свойствам его логичнее было бы отнести к категории недвижимости.

     Таким образом, независимо от природных характеристик  имущество может относиться к  категории движимого или недвижимого в зависимости от его регламентации соответствующим национальным законом.

     Российское  законодательство либеральнее, чем  во многих странах Европы и позволяет  иностранцам владеть домами и  землей

     Основным  методом регулирования отношений  собственности и других вещных прав в МЧП является коллизионно-правовой метод. Это связано с тем, что по вопросам собственности практически не существует конвенций, содержащих унифицированные материально-правовые нормы, которые могли бы стать универсальным регулятором отношений между субъектами двух и более государств. При этом чаще всего используется коллизионный метод, выраженный в национальной форме.

     Коллизионные  вопросы отношений, вытекающих из права  собственности, регулируются также  в отдельных международных соглашениях. Среди них наиболее известной является Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности при купле-продаже движимых материальных вещей 1958 г. Характерной чертой этого договора является то, что он решает большинство вопросов, связанных с переходом права собственности, не на основании принципа lex rei sitae, а на основании обязательственного статуса, то есть права, применяемого сторонами к своим обязательствам по сделке внешнеторговой купли-продажи.  

     Исторически сложившимся принципом, используемым при определении применимого  права к любым вопросам в праве  собственности, является закон места  нахождения вещи — lех rеi sitае. Законодательство большинства государств содержит следующее правило: право собственности на вещь, приобретенную в иностранном государстве, сохраняется за собственником и на территории другого государства. 

     Дело в том, что  траст происходит из англо-американского  права и является одним из его  центральных институтов. В отличие от отечественного права собственности (т. е. правомочий  владения, пользования и распоряжения), собственность[6] в договоре траста  расщеплена: право собственности на объект операций принадлежит одному лицу (учредителю траста), право извлечения доходов — другому (управляющему или доверительному собственнику), а право их получения — третьему (бенефициару). 

     В отличие от англо-американского права, континентальная (романо-германская) практика в целом (включая постсоциалистические государства), где есть понятие полного права собственности, сосредоточенного исключительно у одного лица, к этому вопросу подходит иначе. В общем случае, она рассматривает два вида доверительных операций: не связанные с управлением чужим имуществом (в основном брокерские операции) и связанные с ним[9]. 

     Правовая  природа доверительных операций первого типа очевидна: банк действует  как комиссионер или поверенный своего клиента — тогда как  для второго типа она различна в странах континентального и англо-американского права.

     По  французскому Гражданскому кодексу (ст. 544) собственность — это право  пользоваться и распоряжаться вещами в наиболее абсолютном виде (аналогичная  формулировка, «по своему усмотрению», в Германии, п. 903 Гражданского уложения). Это право состоит из трех составляющих: права пользоваться, получать плоды  и распоряжаться, или, по латыни, usus, fructus и abusus. Владение — это обладание или пользование вещью или правом, которые мы осуществляем сами или другим лицом от нашего имени (ст. 2228 ГК Франции). Владение имеет место, когда владелец имеет над вещью corpus и animus, т.е. не только контроль над вещью, но и желание вести себя как собственник. Отсюда видно, что ни один из участников договора траста не обладает полноценным правом собственности. А вот правом владения могут в разной степени обладать учредитель или бенефициар, исходя из отзывности траста и степени доступности имущества траста для них, то есть из конкретного ТД. Таким образом, можно сказать, что управляющий имеет одновременно usus и abusus, тогда как бенефициар вроде бы должен иметь fructus, но никто не докажет, что он его реально имеет.

     Континентальная наука крайне негативно относится  к «расщепляющей» право собственности  трактовке. Так, по признанию Айзенменгера, отношение, при котором  собственник передает свои права кому-либо другому, в Германии кажется абсолютно невозможным, чуждым реальному положению дел (wirkhchkeitsfremd), если еще и не подозрительным[10].

     траст как способ обретения имущества имеет много общего с институтами наследования, дарения, ссуды, доверения, агентирования, поручения, хранения, комиссии и владения не только в отечественном гражданском праве, но и в международном частном праве[14]. 

     Договор траста и доверенность. Большой объем  полномочий может быть передан доверительному собственнику по доверенности. Доверенность по английскому прецедентному праву  наделяет поверенного (солиситора) полномочиями по распоряжению делами компании, за что  доверитель ему платит вознаграждение. Предусмотрены, например, доверенности: на общее управление делами доверителя; на передачу правового титула на землю  и на получение покупной суммы; на инкассацию долгов; на получение наследства; на получение судебных полномочий на управление имуществом. Если на ТК оформляется  доверенность, она становится поверенным, агентом принципала, совмещая юридические  функции с хранением имущества  и управлением им. 

     Договор траста и комиссия/ поручение. В западной практике ТК может выступать в  двух ролях: как попечитель, который  самостоятельно распоряжается имуществом настоящих владельцев, причем собственность  для совершения сделок с ней и  управления регистрируется на имя попечителя; и как агент, который выполняет  по поручению клиентов отдельные  операции с их собственностью, не имея права самостоятельно ею распоряжаться.

     В ряде западных стран  менее остро и противоречиво, чем в Молдове, но также существует деление на траст в строгом смысле слова и доверительные операции (fiduciary relationships, «доверительное управление»), где управляющему имуществом не передается право собственности. К группе отношений доверительного управления относятся исполнение завещаний, голландский Bewind, германский Ermaechtigungs— и Vollmachtstreuhand (передача имущества в распоряжение управляющего им поверенного), коллективное представительство держателей облигаций (в Бенилюксе и Франции) и сертификатов FCP (Бельгия, Франция). Однако, траст, возможно, лучше описывал бы эти отношения, чем бытующая в этих странах искусственная конструкция неделимой совместной собственности. (Есть и обратный пример: в Германии и Голландии трастовыми, помимо традиционных доверительных операций, считаются еще и некоторые чисто юридические, в нашем понимании, услуги.)