Создание индивидуального предприятия и прекращение его Деятельности

     Особенностью (характерной чертой) признаков определения предпринимательской деятельности является государственная регистрация, т.е. фактическое получение предпринимателем правового статуса³².

     Указанные признаки находятся в тесной взаимной связи и взаимозависимости. Например, самостоятельность предпринимательской деятельности невозможна без непосредственного участия в ней гражданина-предпринимателя; нести ответственность в случае наступления событий, относящихся к предпринимательским рискам, может лицо, обладающее дееспособностью; предприниматель, действующий на свой риск, выступает от своего имени и т.д. Поэтому только вся совокупность названных признаков может дать целостное представление о таком субъекте предпринимательской деятельности, как индивидуальный предприниматель.

     Рассмотрим  некоторые особенности правового статуса индивидуальных предприятий, на которые следует обратить внимание при выборе юридической формы осуществления предпринимательской деятельности.

     Законодательство  не предъявляет каких-либо требований к стартовому капиталу индивидуального предпринимателя. Кроме того, регистрация юридического лица требует определенных организационных расходов: многочисленные копии учредительных документов, заверенные нотариально, необходимые для постановки на налоговый учет, открытия счета, регистрации договора аренды, получения лицензий и т. п. Документов же для регистрации индивидуального предпринимателя требуется значительно меньше, чем для регистрации юридического лица.

     В результате из регистрирующего органа он получает на руки только одно свидетельство, снимать копии, с которого и заверять их у нотариуса значительно проще и дешевле, чем с устава вместе с учредительным договором юридического лица, помимо свидетельства. Нет необходимости искать юридический адрес и платить арендную плату за то время, пока фирма регистрируется, открывает счет, начинает деятельность и получает первые доходы³³.

     Индивидуальный  предприниматель регистрируется по месту жительства. Если для осуществления предпринимательской деятельности необходимо нежилое помещение, его можно арендовать на любом этапе деятельности.³⁴

     Учет  предпринимательской деятельности гораздо проще, чем бухгалтерский учет юридического лица.

     Хотя  теоретически по законодательству в  плане ведения своей деятельности индивидуальный предприниматель обладает такими же правами, как и юридическое лицо, практически ему часто приходится сталкиваться с различными проблемами, возникающими, что говорится, на пустом месте. Иногда юридические лица (особенно зарубежные), неохотно идут на сотрудничество с индивидуальными предпринимателями. Причинами могут быть неуплата предпринимателем налога на добавленную стоимость, осуществление деятельности на основании патента.³⁵

     Индивидуальный  предприниматель не может быть «реорганизован» в юридическое лицо, например, в товарищество с ограниченной ответственностью³⁶.

     Кроме этих минусов есть и другие. Не все  виды деятельности можно осуществлять «индивидуально». Например, если вы захотите осуществлять банковскую или страховую  деятельность, без юридического лица вам не обойтись. По долгам, связанным  с предпринимательской деятельностью, индивидуальный предприниматель отвечает всем своим имуществом, в том числе и тем, которое никакого отношения к предпринимательской деятельности не имеет (например, дачей). Собственник юридического лица не всегда отвечает по долгам фирмы. Кроме того, его ответственность может быть и ограниченной³⁷.

     В некоторых нормативных правовых актах, регулирующих, предпринимательскую деятельность или предоставляющих различные льготы, иногда забывают напрямую упомянуть индивидуальных предпринимателей, что затрудняет распространение действия этих документов на предпринимателей.³⁸

     Исходя  из сказанного можно сделать вывод, что один и тот же фактор при  осуществлении предпринимательской  деятельности может быть как преимуществом, так и недостатком.

     Некоторые исследователи утверждают, что “граждане, занимающиеся индивидуальной разовой или двухразовой работой, хотя и дающей им определенный дополнительный доход, но не прошедшие государственную регистрацию, предпринимателями признаваться не могут”³⁹.

     Запрещается заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью, иметь в собственности предприятие и занимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта должностным лицам органов государственной власти и государственного управления, а также другим служащим государственного аппарата. Сотрудникам правоохранительных органов запрещается заниматься некоторыми видами деятельности.

     Гражданское законодательство допускает предпринимательскую  деятельность индивидуальную (регистрируется без образования юридического лица) и коллективную (регистрируется с образованием юридического лица).

     К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования  юридического лица, соответственно применяются  правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.

     Вышеизложенное, а также анализ финансово-правового  положения индивидуального предпринимателя в сравнении с юридическим лицом позволяет сделать вывод, что деятельность первого более уязвима, что отражается на увеличении предпринимательских рисков. Индивидуальному предпринимателю необходимо в большей степени беспокоиться о результатах своей деятельности, в связи с этим его деятельность лично более ответственна в финансовом и других аспектах. 

     1.3. Правосубъектность индивидуального предпринимателя 

     Гражданин (физическое лицо) для участия в  гражданских правоотношениях, в том числе и в сфере предпринимательства, должен обладать правосубъектностью, т.е. определенными качествами, необходимыми для того, чтобы иметь права и нести обязанности, предусмотренные нормами соответствующей отрасли права. В отличие от юридических лиц, гражданская правосубъектность которых связана с наличием правоспособности, гражданская правосубъектность физических лиц определяется не только с их правоспособностью, но и с дееспособностью.⁴⁰

     Правоспособность  индивидуального предпринимателя - следующая важная проблема. Правоспособность физического лица означает быть субъектом права. В литературе распространено мнение о том, что правоспособность индивидуального предпринимателя носит универсальный характер⁴¹. При этом ученые, разделяющие данную точку зрения, ссылаются на ст. 23 и 49 ГК РФ. В силу п. 3 ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно, применяются правила Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

     Вопрос  о правоспособности индивидуальных предпринимателей (равно и юридических лиц) не является простым. Во-первых, если сравнивать юридические лица с физическими лицами (гражданами), то объем правоспособности коллективных образований значительно меньше объема правоспособности физических лиц. Более того, в этом сравнительном плане все юридические лица должны обладать специальной правоспособностью, поскольку созданы для осуществления определенных целей.

     Во-вторых, сопоставляя правоспособность юридических  лиц, можно выделить универсальную и специальную правоспособность. ГК РФ (ст. 49) также различает общую и специальную правоспособность. По общему правилу коммерческие организации обладают общей правоспособностью. Исключение составляют унитарные предприятия, а также другие виды организаций, предусмотренные законом.

     Эти же выводы можно распространить и  в отношении правоспособности индивидуальных предпринимателей. Физическое лицо - носитель универсальной правоспособности. В то же время физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, наделяются специальной правоспособностью.

     На  практике это означает, что индивидуальный предприниматель вправе заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в свидетельстве о регистрации⁴². В свидетельстве обязательно указывается полное и точное наименование видов деятельности.

     Итак, правоспособность индивидуальных предпринимателей должна быть специальной с учетом характера деятельности. Объем прав и обязанностей индивидуального предпринимателя не влияет на определение вида правоспособности. Равным образом не влияют на установление вида правоспособности и случаи ее ограничения.

     Правоспособность  индивидуального предпринимателя  может быть ограничена в случаях и порядке, которые установлены федеральным законом. В силу п. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства. В ГК РФ (п. 2 ст. 1) говорится, что гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона. Сопоставляя нормы Конституции РФ (п. 3 ст. 55) и ГК РФ (п. 2 ст. 1), можно действительно прийти к выводу о том, что объем гражданских прав субъектов с точки зрения Кодекса может быть ограничен и другими нормативными правовыми актами⁴³.

     Данное  текстуальное противоречие попытался  устранить Высший Арбитражный Суд РФ, указав на то, что "поскольку согласно ст. 55 Конституции Российской Федерации и п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права могут быть ограничены только на основании федерального закона, следует иметь в виду, что иные нормативные акты, изданные после введения в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и ограничивающие права собственника, не подлежат применению". В литературе отмечается, что такое противоречие некорректно устранять в постановлении Высшего Арбитражного Суда РФ. Имеются иные способы, приемы устранения⁴⁴.

     Указанные ограничения касаются либо всех физических лиц, в том числе граждан РФ, либо иностранных граждан и лиц  без гражданства.

     Физическое  лицо признается в качестве индивидуального  предпринимателя, если оно полностью дееспособно (ст. 21 ГК РФ). Несовершеннолетние в возрасте от 16 до 18 лет могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь с согласия родителей, усыновителей либо попечителей (п. 1 ст. 27 ГК РФ). По достижении 16 лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов в соответствии с законами о кооперативах (ст. 26 ГК РФ).

     В теоретическом и практическом плане  представляется интересным вопрос о возможности совершеннолетних граждан, ограниченных в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими веществами, заниматься предпринимательской деятельностью. В силу ст. 30 ГК РФ под ограничением дееспособности следует понимать лишение судом гражданина права производить без согласия попечителя следующие действия:

     - продавать, дарить, завещать, обменивать, покупать имущество, а также совершать другие сделки по распоряжению имуществом, за исключением мелких бытовых сделок;

     - непосредственно самому получать  заработную плату, пенсию и  другие виды доходов (авторский гонорар, вознаграждение за открытия, изобретения и т.п.). Каких-либо иных ограничений дееспособности гражданина ст. 30 ГК РФ не содержит, т.е. гражданское законодательство не запрещает указанным лицам заниматься предпринимательской деятельностью. Более того, здесь не требуется и согласия попечителя⁴⁵.

     Физические  лица, осуществляющие предпринимательскую  деятельность без образования юридического лица, вправе использовать наемный труд. Ранее действовавший Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" (п. 3 ст. 2) запрещал индивидуальным предпринимателям использовать наемный труд.

     Индивидуальные  предприниматели вправе заниматься любыми видами деятельности, за исключением  тех, которые запрещены законом. Занятие некоторыми видами деятельности требует наличия у предпринимателя специального разрешения (лицензии) или квалифицированного аттестата. Перечень указанных видов должен определяться только законом (п. 1 ст. 49 ГК РФ). Сейчас действует Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в ред. ФЗ от 23 декабря 2003 г. № 185-ФЗ), который регулирует отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности в соответствии с перечнем, предусмотренным п. 1 ст. 17 настоящего Закона. Названный Закон не распространяется на виды деятельности, перечень которых дан в ст. 1 Закона о лицензировании. Лицензирование этих видов деятельности осуществляется в соответствии со специальными законами.