Способы обеспечения выполнения обязательств

Порядок исчисления денежной суммы, составляющей неустойку, может  быть различным: в виде процентов  от суммы договора или его неисполненной  части; в кратном отношении к  сумме неисполненного или не надлежаще  исполненного обязательства; в твердой  сумме, выраженной в денежных единицах.

Неустойка, являясь одним  из способов обеспечения обязательств, одновременно представляет собой меру гражданско-правовой ответственности, носящую имущественный характер. Одним из критериев, по которым неустойку  можно отнести к мерам гражданско-правовой ответственности являются основания  ее возникновения. Обязанности по уплате неустойки возникают по аналогии с возложением на должника мер  гражданско-правовой ответственности. Единственным основанием применения неустойки  является нарушение обязательств должника, вытекающих из договора либо нормативных  актов. Иногда в качестве основания  возникновения требований о неустойке  выступает вина должника, но это  не касается предпринимательских договоров  и в целом сферы предпринимательской  деятельности.

Таким образом, одним из важных преимуществ неустойки является то обстоятельство, что кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, устанавливать их размер и причинную  связь с нарушением договора должником. В соответствии с п. 3 ст. 401 ГК РК, если законом или договором не предусмотрено иное, лицо, нарушившее обязательство, в частности, при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что это произошло вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. При этом нарушение обязанностей контрагентами должника и отсутствие на рынке необходимых для исполнения обязательства товаров, отсутствие у должника денежных средств к таким обстоятельствам не относятся.

Из определения термина "неустойка", содержащегося в  ст. 330 ГКРК можно сделать вывод, что  понятия "штраф" и "пеня" являются синонимами термина "неустойка". Однако это не совсем правильно. Штраф и пеня являются скорее видами неустойки. Общим для них является то, что они представляют собой денежные суммы, взыскиваемые в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Но, в отличие от штрафа, который являет собой однократно взыскиваемую неустойку, определяемую в твердом денежном размере некоторой суммой или процентами от нее, пеня носит прогрессирующий характер и взыскивается увеличивающейся с каждым днем просрочки суммой. Таким образом, пеня устанавливается на случай просрочки исполнения обязательства. Она, как правило, определяется в процентах по отношению к сумме обязательства, неисполненного в установленный срок. Пеня представляет собой длящуюся неустойку, которая взыскивается за каждый последующий период (например, за каждый день) просрочки неисполненного в срок обязательства. Так происходит в случае просрочки оплаты за поставленную продукцию, возврата кредита и т. д.

В зависимости от источника  установления различают договорную и законную неустойку. Договорная неустойка - это неустойка, оговоренная соглашением  сторон. Она не может быть меньше законной неустойки, но может превышать  ее в случае согласия сторон. Договорная неустойка обязательно должна быть письменно зафиксирована предпринимателями, в противном случае несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке независимо от формы основного обязательства, которое может возникнуть и из устной сделки (ст. 331 ГКРК).

Законная неустойка - это  неустойка, установленная законодательством  и не зависящая от воли сторон. В  большинстве случаев законная неустойка  применяется, если она не оговорена  в соглашении сторон, либо если согласно договору ее размеры меньше размеров законной неустойки. Законная неустойка  подлежит применению независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (ст. 332 ГК). Вместе с тем сфера применения законной неустойки во многом зависит  от того, в какой правовой норме  она содержится. Если неустойка предусмотрена  императивной нормой, она подлежит безусловному применению. В случаях, когда положение о неустойке  содержится в диспозитивной норме, она применяется лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением  не предусмотрели иной размер неустойки.

Примером законной неустойки, содержащейся в диспозитивной норме, может служить неустойка, предусмотренная  частью первой п. 8 постановления Президиума Верховного Совета РК и Правительства  РК от 25 мая 1992 года № 2837-I "О неотложных мерах по улучшению расчетов в  народном хозяйстве и повышении  ответственности предприятий за их финансовое состояние". Указанная  неустойка в виде пени в размере 0,5 процента в день за просрочку платежа  за поставленные товары применяется, если в заключенном сторонами договоре поставки или купли-продажи продукции (товаров) для предпринимательской  деятельности не содержится иной конкретный размер ответственности за такое  нарушение.

Условия договора не могут  уменьшить размер законной неустойки, но могут его увеличить, если иное не предусмотрено законом (ст. 332 ГКРК). Но в случаях, когда размер законной неустойки существенно превышает  реальный размер последствий нарушения  договора, суд вправе уменьшить размер законной неустойки (ст. 333 ГКРК). Уменьшение размера неустойки не влечет полного  освобождения должника от ее уплаты, то есть должник в любом случае обязан выплатить неустойку. При определении  размеров неустойки и соотношения  его с последствиями нарушения  суд может принять во внимание обстоятельства, не имеющие прямого  отношения к последствиям нарушения, в частности, цену товаров и услуг, сумму договора и т. д.

1.4. Залог

Залог является одним из способов обеспечения обязательств. Статья 334 ГК РК гласит: "В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом". К таким изъятиям относятся, в частности, задолженность по заработной плате, алиментные требования и другие привилегированные требования. В последнее время залог как способ обеспечения обязательств по договорам получил широкое практическое применение в сфере предпринимательской деятельности.

В настоящее время основными  законодательными актами, регулирующими  залоговые обязательства Республики Казахстана, являются ГКРК и Закон  РК "О залоге" №2872-1 от 29 мая 1992 г. Отношения ипотеки, как одного из видом залога регулируются законом "Об ипотеке (залоге недвижимости)" №102 от 16 июня 1998 г. К тому же действуют  также Основные положения о залоге недвижимого имущества (ипотеке), закрепленные распоряжением заместителя Председателя Совета Министров от 22 декабря 1993 г., в части, не противоречащей ФЗ "Об ипотеке".

До сих пор существуют разногласия по поводу того, к какому разделу гражданского права относится  залог. Однако Гражданский кодекс РК выделяет залог в самостоятельный  правовой институт, наделяя его статусом обеспечительного обязательства. Кроме  того, залог является договором, сторонами которого являются кредитор (залогодержатель) и должник (залогодатель).

Казахстанское законодательство предусматривает два основных способа  возникновения залогового обязательства - в силу закона и в силу договора. Согласно пункту 3 статьи 334 ГКРК залог  возникает в силу договора. Залог  возникает также на основании  закона при наступлении указанных  в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество  и для обеспечения какого обязательства  признается находящимся в залоге. Те же положения закрепляются, в  свою очередь, в ст. 3 Закона РК "О  залоге", которая гласит: "залог  возникает в силу договора или  закона. Закон, предусматривающий возникновение  залога, должен содержать указание на то, в силу какого обязательства  и какое именно имущество должно признаваться находящимся в залоге". Однако, в отличие от Закона "О  залоге", ГК РК признает договор основным способом возникновения залога, так  как этот способ наиболее распространен.

При согласии сторон обеспечение  предпринимательского договора залогом  может быть оговорено в договоре об основном обязательстве (долге) или  же закреплено отдельным соглашением. В любом случае, залоговое обязательство  должно быть закреплено письменно, иначе  оно теряет свою действительность.

Таким образом, договорная основа возникновения залога требует лишь согласия сторон, а для возникновения  залога в силу закона необходимо наступление  определенных обстоятельств, предусмотренных  законом. В частности, залоговое  обязательство возникает в договоре купли-продажи: с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, считается  находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения обязательства  по оплате товара, если договором не предусмотрено иное (п. 5 ст. 488 ГКРК).

Согласно ч. 2. п. 3. ст. 334 ГК РК, правила о залоге, возникающем в силу договора, соответственно применяются к залогу, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.

Говоря о способах возникновения  залога, стоит отметить, что Гражданский  кодекс РК содержит новый институт удержания кредитором имущества  должника до исполнения последним обязательств по оплате этой вещи или возмещению связанных с этой вещью издержек и других убытков. Впоследствии право  удержания может перерасти в право залога, которое возникает не из договора либо закона, а из факта нахождения у кредитора имущества должника (ст. 359 ГКРК). При этом, если требование возникает из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели, обеспечение такого требования возможно удержанием имущества, которое не связано с возникновением данного требования.

По сравнению с большинством других способов обеспечения исполнения обязательств залог имеет одну очень  существенную особенность - он носит  вещно-правовой характер. Задаток, банковская гарантия, поручительство, неустойка относятся к способам обеспечения исполнения обязательств, не имеющим характера вещных правоотношений. Во всех перечисленных случаях обеспечение строится на доверии кредитора к личности должника либо третьего лица, которое становится дополнительным (акцессорным) должником в силу принятия на себя ответственности за исполнение основным должником своего обязательства перед кредитором. Залог строит защиту прав кредитора на основе риска должника утратить определенные вещные права в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, что придает данному способу обеспечения обязательств свойства, которые позволяют рассматривать его в качестве вещно-правового способа обеспечения исполнения обязательств.

В своем учебнике гражданского права Г. Ф. Шершеневич, анализируя сущность залога, обращает внимание на то обстоятельство, что обеспечением требований кредитора в договоре залога "является прежде всего имущество должника в том его составе, какой оно имеет в момент обращения на него взыскания. Но кредитору всегда грозит опасность, что стоимость имущества должника окажется ниже ценности обязательства, что имуществу будет предъявлено одновременно несколько требований и что оно не выдержит тяжести их совокупности. Ввиду такой опасности, предотвратить которую кредитор не в состоянии, он предпочитает выбрать из всего имущества должника определенную вещь, соответствующую по ценности сумме долга, и настоять на праве исключительного удовлетворения своих требований из стоимости этого предмета".

Установление особого  права на имущество залогодателя в сочетании с преимущественным перед другими его кредиторами  правом обратить взыскание на предмет  залога делают залог одним из самых  надежных способов обеспечения исполнения обязательств. Следует также учитывать, что в наших условиях приватизированное  жилье зачастую является единственным достаточно ценным имуществом, заложив  которое гражданин может получить первоначальный капитал для предпринимательской  деятельности. Кроме того, получение  кредита на покупку жилья с  последующим залогом этого жилья - один из реальных путей решения  жилищной проблемы.

Залог обеспечивает требование в том объеме, какой существует к моменту удовлетворения. Залогом  обеспечиваются основной долг, расходы  кредитора, связанные с содержанием  имущества, с оплатой процентов, с организацией публичной распродажи имущества и прочие убытки кредитора, если они проистекают от неисполнения или ненадлежащего исполнения должником  обязательства, обеспеченного залогом. Прочие требования кредитора, хотя бы к тому же должнику, но по обязательствам, не обеспеченным залогом данного  имущества, не подлежат преимущественному  удовлетворению и погашаются на общих  основаниях.

Сфера применения залога прямо  указана в ст. 4 Закона "О залоге". В этой статье перечислены четыре пункта или вида сфер применения залога.

Залогом может быть обеспечено действительное требование, в частности, вытекающее из договора займа, в том  числе банковской ссуды, договоров  купли-продажи, имущественного найма, перевозки грузов и иных договоров.

Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество  и имущественные права. Предметом  залога не могут быть требования, носящие  личный характер, а также иные требования, залог которых запрещен законом.

Залог может устанавливаться  в отношении требований, которые  возникнут в будущем, при условии, если стороны договорились о размере  обеспечения залогом таких требований.

Залог произведен от обеспечиваемого  им обязательства. Существование прав залогодержателя находится в  зависимости от судьбы обеспечиваемого  залогом обязательства.

2. Другие Способы обеспечения исполнения обязательств

2.1. Удержание

Удержание в Казахстане является новым способом обеспечения исполнения обязательств.

Существо указанного способа  заключается в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства  по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с этой вещью  издержек и других убытков удерживать ее у себя до тех пор, пока соответствующее  обязательство должником не будет  исполнено (ст. 359 ГК РК).