Конспект лекций по международному частному праву

      Самостоятельность субъектов гражданско-правовых отношений  с иностранным элементом проявляется  также и в том, что стороны  могут избрать для регулирования  своих отношений не только право какого-либо конкретного государства, но могут руководствоваться международными обычаями и обыкновениями;

      4) способы правовой защиты. Защита прав и интересов субъектов гражданско-правовых отношений осуществляется в судебном или арбитражном порядке. Гражданско-правовая ответственность имеет следующие черты: 1) она в основном носит имущественный характер; 2) она устанавливается главным образом в договорах. Все эти черты присущи и гражданско-правовой ответственности в международном частном праве: защита прав осуществляется судом и арбитражем, ответственность носит имущественный характер.

      Традиционно в международном  частном праве выделяются два метода регулирования – коллизионно-правовой и материально-правовой.

      Первый  заключается в том, что для  регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом сначала решается вопрос о том, право какой страны должно быть к ним применено. Это возможно но лишь с помощью коллизионной нормы, которая содержит определенный критерий выбора национально-правовой системы в зависимости от связи конкретного отношения с правом того или иного государства.

      Материально правовой метод исключает постановку коллизионного вопроса о выборе какого- либо национального права, поскольку существо правоотношения регулируется специально созданными материально-правовыми нормами, унифицированными в международных договорах, либо материально-правовыми нормами прямого действия, содержащимися в национальном праве.

      Сравнительная характеристика коллизионно-правового  и материально-правового методов  регулирования в международном  частном нраве может быть представлена следующим образом:

      1) Функции регулирования.

      Коллизионно-правовой метод выполняет функцию общего регулирования, т.к. предопределяет выбор национального гражданского права вообще, т.е. "национальной правовой системы, а не отдельного правового института или нормы.

      Материально-правовой метод выполняет функцию специального регулирования, т.к предопределяет выбор не национальной правовой системы, а конкретного правового института или нормы (например, международные коммерческие контракты, интеллектуальная собственность).

      2) Определенность регулирования.

      Коллизионно-правовой метод создает неопределенность правового регулирования, т.к. применимое право неизвестно заранее, а будет выбрано позднее юрисдикционным органом (судом или арбитражем), который перед выборов применимого материального права должен выбрать коллизионную норму.

      Материально-правовой метод создает большую определенность правового регулирования, та как применимое право заранее известно субъектам правоотношения. Подавляющее большинство материально-правовых норм содержится в международных договорах; юридически обязательных для государств-участников.

      3) Характер регулирования.

      Коллизионно-правовой метод обеспечивает одностороннее регулирование, т.к. применимым правом выступает всегда право какого-либо одного субъекта правоотношения. Право другого субъекта отсутствует при разрешении коллизионного вопроса.

      Материально-правовой метод обеспечивает многостороннее регулирование в том смысле, что при применении материально-правовых норм регулирование выступает как результат общего усилия по формированию применимого права.

      2 вопрос. Понятие,  структура и виды  коллизионных норм  в международном  частном праве.

      Коллизионная  норма- это норма, содержащаяся во внутреннем праве государства, которая определяет, право какой страны подлежит применению к данному гражданскому правоотношению, обремененному иностранным элементом. Другими словами, это норма, определяющая компетентный правопорядок - статут данного правоотношения.

      Статьи, содержащие коллизионные предписания, включают в себя два элемента - гипотезу и диспозицию, которые именуются в международном частном праве объемом и привязкой. Под объемом понимают содержащееся в коллизионной норме указание на отношения, к которым эта норма применяется. Привязка - это указание правовой системы, компетентного правопорядка, подлежащего применению к данному виду отношений. Данные отношения как бы "привязываются" к законодательству определенного государства.

      Так, п. 3 ст. 166 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. установил, что к договору о создании совместного предприятия с участием иностранных юридических лиц и граждан применяется право страны, где учреждено совместное предприятие.

      В приведенном примере объемом является указание на договор о создании совместного предприятия с участием иностранных юридических лиц и граждан, а привязкой - определение нормы о применении права страны, где учреждено совместное предприятие.

      Классификация коллизионных норм, как и любая  классификация, зависит от основания, по которому такая классификация проводится. Если в основание классификации положить способ регулирования, то мы получим деление коллизионных норм на императивные, диспозитивные и альтернативные.

      К первым относятся коллизионные нормы, содержащие категорическое предписание о выборе права, которое не может быть изменено соглашением сторон. К ним, например, относится ст. 168 Основ, устанавливающая, что к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.

      Напротив  диапозитивные нормы оставляют сторонам возможность отказаться от выбора права, установленного нормой, и заменить содержащееся в нем правило другим.

      Альтернативные  коллизионные нормы предусматривают несколько правил по выбору права для данного гражданского правоотношения. Суды и стороны могут применять любое из указанных в такой норме правил.

      По  признаку приоритетности применения - коллизионные нормы делятся на основные и субсидиарные (дополнительные). Основная норма формулирует главное правило. Если главная норма не применима по каким-либо причинам - выбор права осуществляется согласно правила, содержащегося в субсидиарной норме. По своей структуре эти нормы похожи на альтернативные, но в них соблюдается жесткая последовательность применения.

      Наконец, положив в основание классификации форму коллизионной привязки, коллизионные нормы можно разделить на односторонние и двусторонние. Если коллизионная норма указывает на то, когда применяется закон одной конкретной страны, такая норма называется односторонней. Чаще всею односторонняя норма содержит правило о применении закона своей страны.

      Если  коллизионная норма содержит в привязке общий принцип, по которому можно  определить, законы какого государства  подлежат применению к данному правоотношению, такая коллизионная норма называется двусторонней, а ее привязку принято именовать формулой прикрепления.

      Поскольку коллизионная норма отсылает не к  норме иностранного права, а к  иностранной правовой системе, то иностранный закон должен быть применен так, как его применил бы местный суд. Из этого правила, однако, существует изъятие в силу которого не все гражданско-правовые нормы могут применяться к гражданскому правоотношению с иностранным элементом. Так, нормы права, предназначенные для регулирования отношений только между лицами данного государства не применяются к отношениям с иностранным элементом.

      3 вопрос. Основные  типы формул прикрепления.

      Уже говорилось о том, что двусторонние коллизионные нормы содержат привязку, отсылающую не к законодательству какой-то конкретной страны, а устанавливающую принцип, в соответствии с которым данное правоотношение как бы прикрепляется к тому или иному правопорядку. Таких принципов несколько, в науке они подразделяются на несколько типов и носят название формул прикрепления.

      1. Личный закон (lex personaliis)

      Этот  принцип применяется чаще всего  тогда, когда возникает необходимость  в выборе закона, компетентного определить гражданское состояние (правовой гражданский  статус) физического лица. Он считается одной из наиболее распространенных формул прикрепления.

      Широкой сферой личного закона является определение  правового положения физических лиц: гражданское право и дееспособность, личное право на имя, место жительства, на честь. Выбор компетентного правопорядка в соответствии с этим принципом производится в семейно-брачных и наследственных правоотношениях отношениях по разделу имущества.

      На  практике формула прикрепления по указанному принципу подразделяется на две основные коллизионные привязки: закон гражданства или национальности лица и закон места жительства.

      В законодательстве разных стран оба  эти варианта широко применяются. Если, например, во французском, итальянском, германском, португальском, шведском, финском, греческом праве и праве ряда стран Латинской Америки действует принцип закон гражданства или национальности лица, то в странах "общего права", а также в Норвегии, Дании, Испании используется принцип закона места жительства лица.

      В России, Австрии, Швейцарии, Мексике действует смешанная система, когда применяются обе вышеуказанные формы личною закона физического лица.

      Личный  закон действует  по вопросам личного  статуса физических лиц, к которому относятся:

      - вопросы начала и конца правоспособности лица (содержание правоспособности иностранца, как правило- вопрос материального гражданского права);

      - вопросы дееспособности лица;

      - вопросы личных прав (на имя,  на фирму, на честь);

      - вопросы семейного права (условия  брака и развода);

      - вопросы наследования движимости.

      В то же время использование в законодательстве указанной формулы прикрепления следует отличать от предоставления иностранцам объема прав, равного тому, что предоставляется гражданам страны. В последнем случае имеет место предоставление национального режима иностранцам. Так, п.1 ст. 160 Основ устанавливает, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Эта статья носит строго материально-правовой характер, она не направлена на разрешение коллизионной проблемы, которая возникает в правоотношениях с участием иностранных граждан. Заложенный в этой статье принцип лишь демонстрирует, что на иностранцев распространяется российское гражданское право как и на российских граждан. В том числе, на такие правоотношения с иностранным элементом распространяется и российское коллизионное право.

      2. Закон национальности  юридического лица (lex societatis)

      Подобно тому, как личный закон физического  лица определяет правовое положение физических лиц, их гражданско-правовой статус, так и закон национальности юридического лица определяет гражданско-правовой статус юридических лиц.

      Как известно, юридические лица, с одной  стороны, имеют свою внутреннюю организацию, т. е. свой правовой статуе, а с другой - вступают в правоотношения с другими лицами.

      В зависимости от видов правоотношений, в которые вступают юридические  лица (например, заключение различных  договоров), действуют различные  коллизионные привязки. Что же касается вопросов статуса, то здесь юридическое лицо подчиняется всегда одному законодательству, т. е. имеет общий личный статус.

      Это положение основано на сложившемся  международном обычае. Причем тот  факт, что личный статус юридического лица имеет экстерриториальное действие, т.е. подлежит признанию за рубежом считается в доктрине международного частного права общепризнанным.