Международное юридическое лицо как субъект международного частного права

Различают следующие наиболее распространенные критерии определения национальности (или часто именуемые в юридической литературе – доктрины определения национальности):

1. критерий инкорпорации: юридическое лицо имеет национальность государства, в котором оно зарегистрировано;

2. критерий оседлости: юридическое лицо имеет национальность государства,  где находятся правление или  главные органы управления юридическою лица;

3. критерий деятельности: юридическое лицо имеет национальность того государства, в котором оно осуществляет свою деятельность (извлекает прибыль, получает доходы, делает налоговые отчисления);

4. критерий контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица¹.

_____________

¹ Ануфриева А., Скачков Н. Иностранные физические лица: правовое положение в России.// Российская юстиция № 6,7. 2009.

На практике возможно сочетание различных критериев  для определения вопросов, связанных с деятельностью юридического лица. Как правило, подобные вопросы получают юридическое закрепление в двусторонних торговых соглашениях (в большинстве своем, по вопросам избежания двойного налогообложения).

В Российской Федерации применяется принцип  инкорпорации: любое юридическое лицо, зарегистрированное на территории РФ, считается российским, то есть имеет «российскую» национальность. При этом встречающееся в настоящее время в обиходе, а ранее в нормативных актах такое понятие, как «совместное предприятие», означает лишь учреждение данного предприятия российскими и иностранными лицами и наличие в уставном фонде такого предприятия иностранного капитала. Национальность «совместного предприятия», так же, как и любого предприятия, учрежденного только иностранцами (или имеющего в уставном фонде только иностранный капитал) на территории РФ, будет российской, поскольку данное юридическое лицо зарегистрировано (внесено в Государственный реестр) на территории РФ.

Принцип инкорпорации в Российской Федерации  нашел отражение в ст.161 ГК РФ, в которой содержится положение о том, что гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо. Следовательно, если юридическое лицо учреждено в Российской Федерации, то его правоспособность будет определяться по российскому праву и юридическое лицо будет иметь российскую национальность.

Разные  принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом регулировании деятельности юридических лиц.

Эта проблема в МЧП именуется «коллизией коллизий».

 «Коллизия коллизий» — это понятие, используемое в МЧП для обозначения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах имеют различное регулирование.

Существование «коллизии коллизий» обусловлено  наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки. Так, например, практически во всех правовых системах предусмотрены коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления правоспособности юридических лиц. Однако, сами коллизионные принципы (соответствующие правила выбора права) имеют различное содержание¹.

«Коллизия коллизий» проявляется как в  виде «положительной» коллизии (когда одно правоотношение может быть урегулировано несколькими правовыми системами), так и в виде «отрицательной» (в том случае, когда ни одна из правовых систем не является «компетентной» для регулирования конкретного правоотношения).

При положительной коллизии на определение национальности юридического лица «претендуют» две правовые системы. Например, в условиях, когда юридическое лицо, зарегистрированное в России (где признается принцип «инкорпорации») осуществляет свою деятельность на территории Франции (где существует принцип «оседлости»).

При отрицательной коллизии получается, что юридическое лицо вообще не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России.

Преодоление «коллизии коллизий» в большинстве  случаев осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой _____________

¹ Звеков В.П. Коллизии законов в международном частном праве / Звеков В.П. - М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 61.

системе (по вопросам налогообложения, регистрации акций, порядка формирования уставного фонда и т.п.).

Иногда  бывает недостаточным указать только национальность юридического лица, необходимо еще определить, по какому принципу национальность установлена. Это может понадобиться, например, в контракте в случае, когда стороны указывают, что договор заключается между российским и французским (или другим иностранным) юридическим лицом. Чтобы впоследствии у арбитра не возникло вопроса, согласно какой доктрине лицо является российским или французским, необходимо дать дополнительные характеристики относительно национальности (в частности, указать, какое правило стороны избрали для определения национальности).

В юридической  литературе в качестве разновидности  юридических лиц, участвующих в отношениях, регулируемых МЧП, часто называют «международные юридические лица». При этом к ним относят транснациональные корпорации, транснациональные организации, консорциумы и т.п.¹. В связи с этим необходимо заметить, что само понятие «международные юридические лица» является условным и его использование в МЧП не всегда считается обоснованным.

Дело  в том, что «международность» - это  категория, показывающая наличие «иностранного элемента». В транснациональных корпорациях, компаниях «международность» означает деятельность предприятии, имеющих общую целевую направленность, на территории нескольких государств. Что касается национальности, то для каждого предприятия, входящего в транснациональную корпорацию, она все равно будет определяться и соответствии с вышеизложенными правилами (согласно доктрине инкорпорации, доктрине оседлости, центра эксплуатации и т.п.). Учитывая это, терминологическая нагрузка в виде понятия «международное» _____________

¹ Дмитриева Г.К. Международное частное право: Учебник / Л. П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, Г. К. Дмитриева и др.; Отв. ред. Г. К. Дмитриева. - 2-е изд., перераб. и доп. — М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2010. С. 243.

применительно к транснациональным корпорациям  создает ложное представление об отсутствии национальности у подобных видов юридических лиц.

Аналогично  решается вопрос и с международными неправительственными организациями. Созданные на территории определенного государства, они подчиняются правовому регулированию, установленному законодательством этого государства, независимо оттого, что деятельность этих организаций носит международный характер, так как затрагивает интересы многих государств.

Так, например, Ассоциация международного сотрудничества «Безопасность предпринимательства и личности» включает организации и предприятия, действующие на территории России, США и ряда государств Западной Европы.

При этом организационно-правовые формы юридических лиц и их личный статут определяются правовой системой конкретного государства: в частности, личный статут российского агентства коммерческой безопасности «Альтернатива-М», созданного в 1994 году, определяется гражданским законодательством Российской Федерации.

Большую роль в развитии международных экономических  отношений играют иностранные юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность на территории России.

 

2.2. ИНОСТРАННЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА  В РОССИЙСКОЙ ФДЕРАЦИИ

 

Правовое положение иностранных  юридических лиц в России определяется как правилами российского законодательства, так и положениями международных  договоров.

Иностранные юридические лица осуществляют внешнеторговую деятельность в Российской Федерации в соответствии с ее законодательством. Среди нормативно-правовых актов, регулирующих вышеуказанную деятельность можно назвать:

1. Гражданский кодекс РФ;

2. ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»;

3. ФЗ «Об акционерных обществах»;

4. ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»;

5. ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» и др.

Наряду с национальным законодательством  деятельность иностранного инвестора  регулируется международными договорами, причем в ст.15 Конституции РФ сказано, что «если международным договором Российской

Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора»¹.

Видом международного договора, наиболее часто определяющим отношения с  иностранным инвестором, является торговый договор. Он предусматривает взаимное представление определенного режима юридическим лицам и взаимное признание их правосубъектности. Однако признание правосубъектности носит  взаимный характер, т.е. признание юридических  лиц в одной стране - участнице  договора обусловлено одновременным  их признанием в другой договаривающейся стороне. Важно заметить, что признанию  правосубъектности предшествует определение  национальности юридического лица.

В Российской Федерации установлен общий национальный режим.

Предоставление  иностранным инвесторам национального  режима в гражданско-правовой сфере  на основе Гражданского кодекса РФ, в ст. 2 которого говорится, что «правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных... _____________

¹ Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // Российская газета - Федеральный выпуск №4831 21 января 2009 г., ст. 15.

юридических лиц, если иное не предусмотрено  федеральным законом», освобождает законодателя от необходимости фиксировать в отдельных актах наличие такого режима. И, напротив, изъятие из национального режима требует специального указания об этом в федеральном законе или международном договоре РФ.

Правовой режим деятельности иностранных  инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и полученной прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, установленными федеральными законами.

Изъятия ограничительного характера  для иностранных инвесторов могут  быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это  необходимо в целях защиты основ  конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов  других лиц, обеспечения обороны  страны и безопасности государства¹.

Так, Государственная программа  приватизации государственных и  муниципальных предприятий в  Российской Федерации, учрежденная  Указом Президента РФ 24 декабря 1993 г. № 2284², допускает иностранного инвестора к участию в приватизации предприятий, оборонный заказ которых составляет более 30% общего объема работ, лишь по решению Правительства РФ.

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ применил в соответствии с п.2 ст.167 ГК РФ последствия недействительности сделки к приобретению иностранным юридическим лицом через посредников акции предприятия, оборонный заказ которого на момент приватизации составлял более 30% общего объема работ, поскольку купля-продажа акций была совершена в нарушение указанного выше требования программы.

_____________

¹ Звеков В. П. Международное частное право. Курс лекций. - М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА — ИНФРА • М). 2009. С. 258.

² «О Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации» Указ Президента РФ от 24.12.1993 N 2284 (ред. от 28.09.2011).

Одновременно были признаны недействительными  договоры поручения и комиссии, заключенные  с посредниками с целью приобретения акций, и протокол чекового аукциона в части приобретения акций.

Иностранный инвестор имеет право  осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых  формах, не запрещенных законодательством  Российской Федерации, при этом, иностранным  инвестором признается, согласно ст. 2 ФЗ «Об иностранных инвестициях», «иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность, которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации»¹.