Негосударственное страхование

• брак признается действительным (если это не противоречит публичному порядку страны суда) при альтернативном соблюдении закона места его совершения;
• закона домицилия хотя бы одного из супругов в момент заключения брака;
• закона домицилия обоих супругов в момент возбуждения судебного дела о действительности брака²⁰.

     Как правило, вопросы недействительности брака решаются на основе права, применяемого в вопросах заключения брака (с точки  зрения материальных условий вступления в брак):

• если оба супруга имеют одинаковое иностранное гражданство, применяется закон государства гражданства;
• при разном иностранном гражданстве супругов принимаются во внимание совпадающие предписания законов гражданства обоих супругов;
• при отсутствии совпадающих предписаний применяется право, предусматривающее условие недействительности;
• если один из супругов имеет местное гражданство, применяется закон суда.

     В законодательстве многих государств установлена  необходимость получить специальное  разрешение для вступления в брак с иностранцем (Венгрия, Индия, Иран, Италия, Норвегия, Польша, Швеция).

     При заключении «смешанных» и иностранных  браков на территории России их порядок  и форма подчиняются российскому  законодательству (п. 1 ст. 156 СК РФ).

     Регулирование порядка вступления в брак бипатридов и апатридов производится в особом порядке. Если бипатрид имеет и российское гражданство — условия его вступления в брак определяются по российскому праву. Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законодательством государства но выбору самого лица (п. 3 ст. 156 СК РФ).

     При определении условий вступления в брак для апатридов применяется  право государства их постоянного  места жительства (п. 4 ст. 156). Таким  образом, в ст. 156 СК Российской Федерации  установлена «цепочка» коллизионных норм, по-разному регулирующая порядок заключения брака для разных категорий физических лиц.

     Браки между иностранцами, заключенные  в консульских и дипломатических  представительствах иностранных государств на территории РФ, признаются действительными на условиях взаимности (п. 2 ст. 157 СК РФ).

     Браки, заключенные между российскими  и иностранными гражданами за пределами  Российской Федерации, признаются действительными  в России, если их форма и порядок  заключения соответствуют закону места  заключения брака и не нарушены предписания ст. 14 СК Российской Федерации.

     В связи с некоторыми специфическими тенденциями развития семейного  права за границей (Нидерланды, Швеция, ФРГ, Дания, США) возникает проблема признания на территории России однополых  браков, заключенных между российскими и иностранными гражданами за пределами России, поскольку законодательство Российской Федерации прямо не запрещает однополые браки. Браки между иностранцами, заключенные вне пределов России, признаются действительными при соблюдении законодательства места заключения брака.

     Недействительность  браков с иностранным элементом  определяется по законодательству, которое  применялось при заключении брака (ст. 159 СК РФ). 

     2.2 Прекращение брака

     До 70-х годов XX в. практически во всем мире развод рассматривался как санкция  за виновное поведение супругов, за нарушение брачного договора с взысканием убытков и возмещением морального вреда.

     Расторжение брака. В отличие от заключения брака  коллизионное регулирование расторжения брака претерпело значительно меньше изменений. Подобно ранее действовавшей ст. 163 КоБС в п. 1 ст. 160 СК сформулирована норма о том, что расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами на территории России производится в соответствии с российским законодательством. В том случае, если по российскому законодательству брак может быть расторгнут в органах ЗАГСа (например, при взаимном согласии супругов, не имеющих несовершеннолетних детей), то на территории иностранного государства это можно сделать в соответствующем дипломатическом представительстве или консульском учреждении Российской Федерации²¹.

     Расторжение брака за пределами России между  гражданами Российской Федерации, гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства будет признаваться действительным при выполнении следующего условия: соблюдении законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и подлежащем применению праве.

     Расторжение брака может подчиняться либо законодательству страны гражданства, либо законодательству места жительства супругов или одного из них²².

     В российском семейном законодательстве предусмотрена норма, позволяющая гражданам России, проживающим за границей, расторгнуть брак в суде Российской Федерации независимо от гражданства своего супруга. Единственной проблемой, возникающей на практике в подобных ситуациях, является вопрос о выборе территориальной подсудности.

     Признание в России иностранных решений  о расторжении брака означает, что иностранные решения обладают такой же юридической силой, как  и аналогичные решения, вынесенные компетентными органами Российской Федерации. Наличие иностранного решения  о расторжении брака, которое вступило в законную силу, является достаточным основанием для того, чтобы считать супругов разведенными, и не требует «дублирования» со стороны соответствующих российских органов. Лицо, имеющее решение иностранного суда о расторжении брака, может зарегистрировать новый брак в России²³.

     Современное законодательство большинства стран  предусматривает как судебный, так  и несудебный порядок расторжения  брака. На международном универсальном  уровне эти вопросы урегулированы  в Гаагской конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.

     Специальные правила расторжения браков установлены  в международных двусторонних договорах  Российской Федерации о правовой помощи (с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Польшей, Чехией):

1. развод производится органами того государства, гражданами которого являются супруги;
2. проживающие в одном государстве граждане другого государства могут возбудить дело о разводе в суде по месту жительства;
3. при расторжении брака применяется закон гражданства супругов;
4. если супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных стран, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого государства, и каждый суд будет применять свое собственное право²⁴.

     Порядок расторжения иностранных и «смешанных»  браков определен в консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признается расторжение браков, произведенное за границей. Расторжение брака регулируется правом, которое определяет общие последствия брака в момент возбуждения бракоразводного процесса. В принципе статут развода (расторжения брака) следует статуту общих последствий брака.

• в ФРГ развод на основании иностранного закона может быть произведен, если в данном случае он допустим не только по соответствующему иностранному, но и по немецкому праву;
• немецкий суд может вынести решение о расторжении брака, если на момент расторжения хотя бы один из супругов имеет либо немецкое гражданство, либо немецкий домицилий²⁵.

     В США суды некоторых штатов требуют  фактического проживания лица, возбудившего дело о разводе, в том штате, где предъявляется иск, в течение определенного времени (от нескольких недель до трех лет). Поскольку в США вследствие интерлокальных коллизий чрезвычайно распространена практика обхода законов о расторжении браков, то американские суды предпринимают различные попытки борьбы с этим явлением:

• требование «добросовестного» домицилия в штате, где был произведен развод;
• непризнание решений о расторжении браков, вынесенных судами, находящимися вне того штата, где супруги были домицилированы в момент предъявления иска о разводе²⁶.

     Статусу расторжения брака (праву места расторжения) подчиняются и основные последствия развода, однако отдельные вопросы (например, право на имя) имеют самостоятельное коллизионное регулирование. В частности, вопрос о разделе предметов домашнего обихода и общей квартиры (который во время брака подчинялся статуту общих последствий брака) во взаимосвязи с разводом квалифицируется как его последствие и предполагает применение статута расторжения брака.

     Проблема  выравнивания имущественных долей  супругов также предусматривает  применение статута расторжения  брака (так называемое правовое выравнивание долей). Однако это правило применяется  только в том случае, если оно  известно правопорядку гражданства  одного из супругов. В этом проявляется «ограничительная» функция применения закона гражданства, — в праве такого государства должны присутствовать понятия «полная компенсация», «выравнивающая компенсация», «право на ожидание выравнивания долей», «частичная компенсация».

     В европейских государствах существует аналогичный разводу, но юридически иной способ прекращения брачно-семейных отношений — по просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судебном разлучении) супругов. Брак не прекращается, но супруги получают право раздельного проживания. Основное отличие от развода — в случае смерти одного из супругов другой сохраняет наследственные права.

     Порядок расторжения браков с иностранным  элементом по российскому праву  установлен в ст. 160 СК Российской Федерации, содержащей «цепочку» коллизионных норм. К расторжению любых браков на территории РФ применяется только российское право, т.е. закон суда.

     Законодательно  закреплено право российских граждан  расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов России, в российских судах или в дипломатических и консульских представительствах Российской Федерации. Расторжение любых браков за пределами России признается действительным в Российской Федерации при соблюдении права соответствующего иностранного государства. Основные требования — соблюдение предписаний иностранного права о компетенции органов и законодательства о расторжении браков. 
 

2.3 Правовой статус  детей в международном  частном праве 

     Коллизионное  регулирование правового положения  детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу почвы (Резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»).

     Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми — это установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка, институт родительской власти. Регламентация этих отношений производится в первую очередь на основе личного закона детей и родителей (права страны гражданства или домицилия)²⁷.

     Применяются также закон страны постоянного  проживания ребенка, закон компетентного  учреждения и закон суда. Закон  суда является вспомогательной привязкой и применяется при условии, что он наиболее благоприятен для ребенка.

     Во  многих странах по вопросам рождения ребенка решающим является закон  гражданства мужа матери ребенка (ФРГ, Португалия, Италия, Япония). При разном гражданстве супругов применяется закон общего места жительства, а при его отсутствии — личный закон мужа.

     По  английскому праву вопрос о «законности» рождения в основном разрешается  на основе закона домицилия мужа. Правовой статус ребенка, рожденного в законном браке, его «брачное происхождение», регулируется статутом общих условий брака. Альтернативной привязкой (применяемой в интересах детей) является закон гражданства каждого из родителей, если у них разное гражданство. Отношения между «законными» родителями и детьми в основном подчинены личному закону отца: праву его гражданства (ФРГ, Франция, Италия) или праву его домицилия (Англия). Возможно применение национального права родителей, права места их совместного проживания (Португалия).