Международное частное право

1. односторонняя привязки  — это привязка, которая прямо  называет право страны, подлежащее  применению; эта норма чаще всего  встречается во внутреннем законодательстве  и указывает на применение  права своей страны.

2. двусторонняя привязка  — не называет право конкретного  государства, а

содержат общее правило, по которому суд должен избрать право, подлежащее применению.

Таким образом, закрепляется возможность применения либо отечественного, либо иностранного права (отсюда наименование привязки «двусторонняя», т.е. не исключающая  возможности применения к правоотношению иностранного права).

Двусторонняя привязка называется формулой прикрепления — она помогает привязать, прикрепить правоотношение к определенному правопорядку. В  зависимости от конкретных обстоятельств  дела (которые рассматриваются как  переменные величины в данной формуле) это может быть правопорядок любого государства. По способу регулирования  коллизионные нормы подразделяются на императивные, диспозитивные, и альтернативные. Императивные - это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон гражданского правоотношения (предыдущий пример о наследовании). Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не установили иного правила. Например, ч.2 ст.166 Основ 1991г. предусматривает, что к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты, если иное не установлено соглашением сторон. Альтернативные - это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для данного, то есть указанного в объёме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а так же стороны могут применить любое из них (иногда в норме устанавливается определённая последовательность в применении этих правил). Однако достаточно, чтобы частное правоотношение было действительным по одному из установленных правил. Исходя из значения коллизионных норм выделяют: генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные). Генеральная - это норма, формулирующая главное правило выбора права, предназначенного для преимущественного применения. Субсидиарная - норма, формулирующая ещё одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным. Она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось недостаточным для установления компетентного правопорядка. В зависимости от количества привязок коллизионные нормы делятся на однозначные и кумулятивные. К однозначным относятся коллизионные нормы содержащие одну привязку, которая указывает на право той страны, нормы которого подлежат применению к рассматриваемому правоотношению. Однако иногда коллизионные нормы могут содержать две или три коллизионные привязки. В этом случае имеет место кумулятивная привязка. Так, например, в п.1 ст. 165 Основ 1991г. закреплено, что форма сделки, совершаемая за границей, подчиняется закону места её совершения, однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права России. Кумулятивные привязки также направлены на предоставление заинтересованным сторонам более полной правовой защиты, и потому их использование в правоприменительной практике представляется целесообразным. Существует так же деление коллизионных норм в зависимости от сложности правоотношений на общие и специальные. Общие коллизионные нормы указывают право, применимое к существу данного отношения (определяют его статут), а специальные коллизионные нормы фиксируют правопорядок, применимый для решения дополнительных вопросов, возникающих в процессе реализации данного отношения (дееспособность сторон, форма сделки, способы обеспечения исполнения, порядок приёмки исполнения). Необходимость использования системы общих и специальных коллизионных норм проявляется при рассмотрении договоров, исполняемых на территории нескольких стран, например договоры перевозки. Естественно, что правила предъявления грузов к перевозке и порядок их выдачи в стране назначения нельзя подчинить единому правопорядку. Таким образом, разграничение общих и специальных коллизионных норм основывается не на их структурно-правовых особенностях, а отражает различия в сфере их действия (объёме): первые направлены на определение общего режима, вторые - учитывают особенности специальных вопросов. Встречаются также коллизии особого рода, которые различаются: по действию в пространстве (международные, межобластные), применяемые в тех случаях, когда в рамках одного государства возможно существование самоуправляемых территорий или государственных образований, имеющих своё собственное законодательство; по особенностям национальных правовых систем: интерперсональные, существующие в тех развивающихся странах, где нет единой правовой системы и исходящие не из государственных и территориальных различий в правовых системах, а из различий, касающихся личности, принадлежности к той или иной религии, национальности, расы и т.д.; интертемпоральные означают коллизии, возникающие из наличия норм, принятых по одному и тому же вопросу в соответствующей стране в разное время, предусматривающих регулирование одних и тех же частноправовых отношений и т.д.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.Правовое положение российских граждан за рубежом

Общим принципом, определяющим правовой статус российских граждан  в иностранном государстве, является право страны места нахождения. Традиционно  правила, определяющие регулирование  прав и обязанностей российских граждан (и, соответственно, иностранных граждан  в России), закрепляются в различного рода международных соглашениях: договорах  об оказании правовой помощи, торговых договорах, договорах об избежании  двойного налогообложения и других.

Учитывая, что некоторые  государства имеют более развитые экономическую, социальную, правовую системы  по сравнению с РФ, российским гражданам  в иностранном государстве предоставляется  возможность пользоваться теми имущественными правами, которые неизвестны российскому  законодательству. В то же время, в  иностранных государствах, так же, как и в России, могут быть установлены  изъятия из принципа национального  режима, ограничивающие граждан РФ в отдельных правах. Это может  касаться каких-либо льгот при получении  образования, социальном обеспечении, в отношении некоторых имущественных  прав.

Защиту российских граждан  в иностранном государстве обеспечивают представители дипломатических  представительств и консульских  учреждений Российской Федерации в  соответствии с международными конвенциями  о дипломатических сношениях 1961г. и консульских сношениях 1963г., а  также Консульским Уставом СССР 1976г. Согласно ст.23 Устава, обязанность  в обеспечении мер защиты российских граждан и гарантированности  в осуществлении ими полного  объема прав, предоставленных законодательством  государства пребывания, возлагается  на консула. В случае нарушения прав консул незамедлительно обязан принять  меры к их восстановлению.

На практике встречаются  случаи ущемления иностранными государствами  прав российских граждан, большинство  из которых носит политический характер. Как правило, эти случаи связаны  с ограничением административных прав (невозможность безвизового въезда), трудовых прав (отказ в приеме на отдельные виды работы), реже - имущественных (ограничения в праве собственности). В подобных случаях российское государство  устанавливает реторсии. Так, например, в 1989 году советским руководством была ограничена численность британских служащих в дипломатических учреждениях  Москвы. Это было реторсией СССР в ответ на решение МИД Великобритании о выезде из Великобритании одиннадцати  советских сотрудников.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок

Главным регулятором внешнеэкономических  сделок является гражданское право. В силу своей природы внешнеэкономическая  сделка связана с гражданским  правом разных государств. Отсюда –  особая роль международного частного права. Несмотря на значительные успехи, достигнутые мировым сообществом  в унификации права международной  торговли, коллизионный способ регулирования  отношений по внешнеэкономическим  сделкам, в том числе и посредством  национальных коллизионных норм, сохраняет  свои позиции. Вопросы коллизионных принципов применения права к  договорам с иностранным элементом возникает только при наличии спора о праве между сторонами договора. Этот вопрос возникает, только если он поступил на разрешение суда или иного юрисдикционного органа, который должен решить спор и только если есть спор о выборе права. Коллизионное право большинства государств позволяет сторонам внешнеэкономической сделки подчинить её избранному ими компетентному правопорядку – принцип «автономии воли» сторон в договоре (законы о международном частном праве Австрии, Венгрии, Польши, Турции, Швейцарии, Закон о международных хозяйственных договорах Китая 1985г., Гражданский кодекс Вьетнама 1995г. и др.)⁹. «Автономия воли» как способ выбора права, компетентного регулировать внешнеэкономические обязательства, закреплен и во всех международных договорах, касающихся данного вопроса. Это – Кодекс Бустаманте, Гаагская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980г., Римская конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям и др.

Российский законодатель также закрепил данный принцип: так  согласно п. 1 ст. 1210 ГК РФ стороны договора могут при заключении договора или в  последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и  обязанностям  по  этому  договору. Из этого следует, что стороны могут выбрать право любой страны, которое будет регулировать условия договора. П. 2   ст.1210 ГК РФ - соглашение сторон о выборе подлежащего  применению  права  должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из  условий  договора либо совокупности обстоятельств дела.П. 3  ст.1210 ГК РФ - выбор сторонами подлежащего применению  права,  сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным,  без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора.П. 4 ст.1210 ГК РФ – стороны договора могут выбрать подлежащее  применению  право  как для договора в целом, так и для отдельных его частей.Гражданским кодексом РФ устанавливаются определенные изъятия из принципа «автономии воли» сторон: так согласно п. 5 ст. 1210 ГК РФ - если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально  связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны  не  может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор  реально связан;п. 2  ст.1213 ГК РФ - к договорам в  отношении  находящихся  на  территории  Российской Федерации земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право; ст. 1214 ГК РФ - к договору о  создании  юридического  лица  с  иностранным  участием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо.

Допустимые пределы «автономии воли» сторон в законодательстве разных стран закреплены по-разному. В большинстве государств автономия  ничем не ограничена. Заключив договор  стороны, могут подчинить его  любой правовой системе. Исходя из коллизионного  права РФ, в основу выбора права, должна быть положена связь данного  права с договором. В соответствии с коллизионным правом других стран  выбор права может происходить  по иному. Стороны могут выбрать  право страны, которое имеет наибольшую связь со сделкой. Если юрисдикционный орган какой-либо страны применяет  коллизионные нормы, основанные на «автономии воли» сторон по выбору права, то волеизъявление сторон является обязательным для юрисдикционного  органа. Если в соглашении сторон не выражается действительное их намерение  подчинить свои отношения праву  какой-либо страны, то право подлежащее применению будет определяться посредством  других коллизионных норм, которые  содержат другие коллизионные принципы.  Закон места совершения сделки. В России этот принцип не закреплен. Он действует лишь применительно к разрешению вопроса о форме сделки.  Это обусловлено несколькими причинами:

1. Чтобы определить право места заключения договора, необходимо определить само место заключения договора. Определение места договора предполагает применение особых коллизионных норм, которые укажут, по какому праву определять место заключения договора. Использование данного принципа предполагает сложное ступенчатое применение коллизионных норм.
2. Договор может быть заключен представителями сторон в государстве, право которого никак не связано с содержанием договора. Договор лишь облечен в соответствующую форму и подписан представителями.
3. В случае возникновения спора по договору, который подчиняется праву государства, где он был заключен, должно быть применено право этого государства, хотя по сути дела это право не будет иметь ни реальной, ни существенной связи с данным договором. Закон суда. Права и обязанности сторон в сделке будут регулироваться правом того государства, которому принадлежит юрисдикционный орган. В настоящее время представляется оптимальным использование принципа право страны наиболее тесным образом связанное с договором или обязательством. Данный принцип является самым распространённым в сфере договорных обязательств. Коллизионные нормы, построенные на данном принципе, содержатся в федеральном коллизионном праве США, законодательстве КНР, ФРГ и т.д. этот принцип также закреплен в ГКРФ. П. 1 Ст. 1211 ГК РФ - при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве  к договору применяется право  страны,  с  которой  договор  наиболее  тесно связан. Таким образом, в случае если сторонами в сделке не реализован принцип автономии воли, то при разрешении спора юрисдикционный орган будет применять вышеназванный принцип. При этом в законе определяются критерии выбора права страны:

П. 2 Ст. 1211 ГК РФ - правом  страны,  с  которой  договор  наиболее   тесно   связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где  находится  место жительства или основное место деятельности стороны, которая  осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора;

П. 3 Ст. 1211 ГК РФ - стороной,  которая  осуществляет  исполнение,  имеющее  решающее значение для содержания договора, признается, если иное  не  вытекает  из

закона, условий или существа  договора  либо  совокупности  обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности:

     1) продавцом  - в договоре купли-продажи;

     2) дарителем  - в договоре дарения;

     3) арендодателем  - в договоре аренды;

     4) ссудодателем - в договоре безвозмездного пользования;

     5) подрядчиком  - в договоре подряда;

     6) перевозчиком - в договоре перевозки;

     7) экспедитором - в договоре транспортной экспедиции;

     8) займодавцем  (кредитором) - в договоре займа  (кредитном договоре);

     9) финансовым  агентом  -  в  договоре  финансирования  под  уступку денежного требования;

     10) банком - в  договоре банковского  вклада  (депозита)  и  договоре банковского  счета;

     11) хранителем - в договоре хранения;

     12) страховщиком - в договоре страхования;

     13) поверенным - в договоре поручения;

     14) комиссионером  - в договоре комиссии;

     15) агентом  - в агентском договоре;

     16) правообладателем - в договоре коммерческой концессии;

     17) залогодателем  - в договоре о залоге;

     18) поручителем  - в договоре поручительства;

     19) лицензиаром  - в лицензионном договоре.

В любом случае речь идет о стороне которое осуществляет исполнение имеющее решающее значение для содержания договора.

Необходимо отметить, что  для определенных видов договоров  установлены иные критерии выбора права, с которым договор наиболее тесно  связан. П. 4 Ст. 1211 ГК РФ - правом  страны,  с  которой  договор  наиболее   тесно   связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, в частности:

     1) в отношении  договора строительного подряда  и договора подряда  на выполнение  проектных  и  изыскательских  работ  -  право  страны,  где   в основном создаются предусмотренные  соответствующим договором результаты;