Соотношение системы права и системы законодательства

3.3. Пробелы в законодательстве. Применение права по аналогии

В судебной практике иногда возникают ситуации, когда спорное отношение имеет правовой характер, входит в сферу правового регулирования, но не предусмотрено конкретной нормой права. Суд  обнаруживает пробел в законодательстве.

Пробел в законодательстве - это отсутствие конкретной нормы, необходимой для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования.¹⁰

Круг общественных отношений, составляющих сферу правового регулирования, устанавливается законодателем двумя способами.

Во-первых, каждая юридическая норма регулирует отдельный вид общественных отношений, признаки которого описываются в ее гипотезе. Таким образом, каждая норма имеет свои «участок» в общей сфере правового регулирования.

Во-вторых, круг отношений, которые признаются правовыми, законодатель закрепляет по отраслям права посредством специализированных норм. Такие нормы предназначены для установления круга отношений, входящих в сферу правового регулирования.

Вместе с тем для суда  недостаточно определить правовой характер рассматриваемого случая. Ему необходимо знать, каковы его правовые последствия. Эту информацию он может получить лишь из конкретных норм, в диспозициях которых сформулированы в общем виде права и обязанности сторон. Если таких норм нет, то налицо пробел в законодательстве.

Пробелы в законодательстве существуют в основном вследствие двух причин: во-первых, в результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем; во-вторых, из-за упущений при разработке закона.

В таких ситуациях  обычно используются специальные приемы: аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона —  это применение к не урегулированному в конкретной норме отношению нормы закона, регламентирующей сходные отношения. Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому если нет нормы, прямо предусматривающей спорный случай, то надо отыскать норму, регулирующую сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы и используется в качестве правового основания при принятии решения по делу.

Аналогия права - это  применение к не урегулированному в конкретной норме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, общих начал и смысла законодательства.¹¹

Общие начала и смысл  законодательства есть не что иное, как принципы права (общеправовые и  отраслевые). При аналогии права  принципы выполняют непосредственно регулирующую функцию и выступают единственным нормативно-правовым основанием правоприменительного решения.

Применение аналогии права, таким образом, обосновано при наличии двух условий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

Подводя итоги курсовой работы можно сделать следующие  выводы:

Проблемы системы права  в российском правоведении пока не решены. Возникшие трудности обусловлены, прежде всего, переходным состоянием права, в свою очередь обусловленным переходным состоянием социально-экономического и политического строя. В России еще не сформировалось гражданское общество и соответствующая ему государственно-правовая форма. Преодоление отрицательных тенденций в развитии правовой системы современной России, которые достались ее в наследство от советского прошлого, также остается важнейшей задачей ее реформирования.

Система права имеет  своей целью объяснить деление  нормативного массива на отрасли  и институты, дать системную характеристику позитивного права в целом. Система законодательства является внешним выражением системы права. Однако совпадение между системой права и системой законодательства в пределах от отдельной нормы до права в целом не абсолютно. В этих границах они существуют самостоятельно, так как обладают своей спецификой, имеют собственные тенденции развития.

В юридической литературе неоднократно высказывалось мнение, что систему права можно "построить". Но, во-первых, системность права (объединение юридических норм в институты, подотрасли и отрасли, формирование различного рода связей между элементами системы и т.д.) складывается независимо от того, преследует ли непосредственно такую цель законодатель. Во-вторых, в обычных условиях задача построения системы права не возникает, так как законодатель имеет дело с уже сложившейся системой, с наличием которой он должен считаться. Но если бы такая задача и была поставлена, то все, же она оказалась бы практически невыполнимой. Таким образом, хотя первичные элементы системы права (нормы права) и могут возникать по воле законодателя, но формирование отраслей права, системы права в целом происходит независимо от чьих-либо намерений. Следовательно,  не  система права строится на основе систематизации нормативно-правовых актов, а, наоборот, систематизация, и в особенности кодификация, проводится с учетом правовой системы, закономерностей ее строения и функционирования.

Из проделанных мною исследований, можно сделать вывод  о том, что российская правовая система сохранит тесную кровную связь с романо-германской правовой семьей, дух и институты которой пронизывают наше право. Национальная русская, восточнославянская правовая ментальность не столь фундаментально отличается от центрально-европейской, чтобы можно было считать романо-германское право для России чем-то внешним, беспочвенным.

Различным   категориям   российских   граждан   регулярно    приходится  сталкиваться с нетипичными и крайне  спорными,  ситуациями.  Запутанность  и  неопределенность, иными словами пробелы права нашей страны, на  мой  взгляд,  одна из существенных проблем периода реформирования. Их  наличие  (пробелов)  способствует возникновению не только мошенничества,  но  и  целенаправленным экономическим преступлениям. По моему мнению, механизмы восполнения пробелов в Российской  Федерации должны разрабатываться юридической  наукой  в  первую  очередь  потому,  что законодательная  власть  не  в  состоянии  в  один   миг   решить   огромный возрастающий  спектр  пробелов  российского  законодательства.  Единственным  механизмом устранения  пробелов,  помимо  законотворческой  деятельности,  в российской  практике  выступают  Постановления  Конституционного  и  Высшего Арбитражного Суда России. О правильности  данного  суждения  свидетельствует многократный рост исследований, посвященных нетипичным, спорным ситуациям  в  праве, т.е.  пробелам  в  праве,  механизмам  их   толкования  и  применения аналогии.

Таким образом, поставленные во введении цели и задачи курсовой работы выполнены.

 

Список используемых источников

Книги, монографии, учебники

1. Абдулаев М.И. Теория государства и права. 2-е изд., дополн. - М.: Финансовый контроль, 2004. - 410с.

2. Алексеев С.С. Теория государства и права. Учебник для юридических вузов и факультетов. Издательство «Норма» 2002. - 450с.

3. Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов. Изд. 6-е. М.: Омега-Л, 2009. - 608с.

4. Дусаев Р.Н. Основные правовые системы современности. Учебное пособие по теории государства и права. издательство М.:Юристъ,2000. - 23с.

5. Давид Рене. Основные правовые системы современности. изд. «Проспект» 2002. - 140с.

6. Кашанина Т. В., Катании А. В. Основы российского права: К31 Учебник для вузов. 2-е изд., изм. и доп. — М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА—ИНФРА • М), 2001. — 800 с.

7. Корельский В.М. и проф. В. Д. Перевалов. Теория государства и права: Учебник для вузов 2-е изд., изм. и доп. - М.: НОРМА – ИНФРА - М, 2005. - 616c.

8. Лазарев В.В.Общая теория права и государства. 3-е изд., переработано и доп. - М.: Юристъ, 2001. - 520с.

9. Лившиц З.И. Учебник по теории государства и права. М.2003. – 350 с.

10. Малько А.В.Теория государства и права. М.: Юристъ 2001.- 304с.

11. Марченко М.Н. Теория государства и права: учеб. – 2-е изд., перераб. и доп. - М. : ТК Велби, Издательство  «Проспект», 2008. -  640с.

12. Матузов Н.И. и Малько А.В. Теория государства и права: Курс лекций. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2006. 776 c.

13. Протасов В.Н. Теория права и государства. Проблемы теории права и государства: Вопросы и ответы. (Серия «Подготовка к экзамену») - М.: Новый Юрист, 1999. - 240с.

14. Хропанюк В. Н. Теория государства и права. Учебник для высших учебных заведений./ Под ред. В. Г. Стрекозова - Издательство «Интерстиль», «Омега-Л». 2005. - 382с.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

¹ Малько. А.В. Теория государства и права 2001.-С.193

² Хропанюк В.Н. Теория государства и права 2005.-С.302

³ Хропанюк В.Н. В.Н. Теория государства и права 2005.-С.293

⁴ Малько А.В. Теория государства и права 2001.-С.200

⁵ Хропанюк В.Н. В.Н. Теория государства и права 2005.-С.294

⁶ Хропанюк В.Н. В.Н. Теория государства и права 2005.-С.295

⁷ Марченко М.Н. Теория государства и права. 2008.-С.561

⁸ Давид Р. Основные правовые системы современности. 2002.-С.44

⁹ Хропанюк В.Н. В.Н. Теория государства и права 2005.-С.295

¹⁰ Алексеев С.С Теория государства и права 2002.-С.327

¹¹ Алексеев С.С Теория государства и права 2002.-С.328