Траст понятие и исторический опыт

      ТРАСТ В ОБЩЕМ И ГРАЖДАНСКОМ  ПРАВЕ 

      Юридическая концепция траста, позволяющая расчленить триаду права собственности – владение, распоряжение и использование – принадлежит английскому общему праву (Common Law) и в большей степени опирается на многовековую судебную практику (систему прецедентов), чем на писаные законы, которые в общем праве призваны лишь фиксировать или в крайнем случае уточнять уже сложившиеся юридические нормы⁹. Строго говоря, с точки зрения общего права для создания траста вообще не обязательно наличие каких-либо специальных законов, так как он является просто продуктом договора между учредителем и доверительным собственником. Ясно, что для появления самой возможности создания нового субъекта права путем, отличным от деторождения, недостаточно никакой серии прецедентов, а необходим именно законодательный акт, описывающий правила создания, функционирования и ликвидации такого субъекта – юридического лица.

      Общее право применяется в Великобритании и в ее бывших (и настоящих) колониях, включая США и все страны Содружества (британского, естественно), к которым относится и многие ффшорная территории. Большинство из них приняли английское право, включая все прецеденты до некоторой фиксированной даты. Таким образом, практически во всех этих странах существует траст. В некоторых из них приняты законодательные акты, явным образом формулирующие положения общего права, относящиеся к трасту.

      Как известно, существует и другая юридическая  традиция, восходящая к римскому праву  и Кодексу Наполеона. Это гражданское  право, принятое в континентальной  Европе (включая Россию), а также  в бывших колониях Франции, Германии и др. В соответствии с его идеологией, для того, чтобы некий юридический феномен существовал, необходим прежде всего закон, его описывающий¹⁰. Исторически понятие траста в гражданском праве отсутствует, но оглядываясь на достижения конкурирующей традиции, некоторые из стран гражданского права (Мальта, например) приняли специальные законы о трасте, некоторым образом моделирующие этот феномен общего права. Однако такое искусственное и неразвитое трастовое законодательство вряд ли способно охватить все нюансы дела, а потому и не имеет смысла учреждать там траст – по крайней мере, таково мнение юристов, представляющих страны общего права.  

      ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ТРАСТА 

      Траст полезен как средство обезопасить свои активы, как способ уменьшить налоги и как альтернатива завещанию. Известно, что первые две функции с успехом могут выполняться и более простыми структурами – оффшорными компаниями: в этом случае активы не передаются доверительному собственнику, а находятся в собственности компании, зарегистрированной в одной из безналоговых (или низконалоговых) юрисдикций. На счет такой компании поступают и доходы, которые нужно вывести из-под налогообложения. Во многих случаях этот путь проще и дешевле, чем создание траста, но у него есть и свои недостатки. Прежде всего, в большинстве развитых стран существует специальное антиофшорное законодательство, имеющее целью так или иначе свести на нет налоговые преимущества, получаемые пользователями таких компаний: например, доход этой компании может быть принудительно включен в налогооблагаемый доход ее фактического владельца. Траст же в некоторых случаях позволяет легальным образом обойти такое антиофшорное законодательство.

      Права и обязанности доверительного собственника определяются в законодательстве и  в практике судов, что вполне справедливо. Ведь именно доверительный собственник находится в центре этих отношений, учредитель самоустраняется, а бенефициант пассивно ожидает получения доходов.

      Обязанности доверительных собственников многообразны¹¹.

      1. Следовать указаниям учредительного  акта (если таковой имеется). Доверительный собственник должен соблюдать законные и выполнимые требования, содержащиеся в документе об учреждении траста, за исключением тех случаев, когда они изменены с согласия всех бенефициантов.

      2. Проявлять абсолютное беспристрастие в отношении нескольких бенефициантов. Доверительный собственник должен четко выполнять волю учредителя, не используя своего влияния в интересах одного бенефицианта и во вред другим.

      3. Сохранять и приумножать стоимость  переданного имущества. Как правило, доверительный собственник не имеет права продавать переданное ему имущество, если только это специально не оговорено в учредительном акте. Доверительные собственники, владеющие денежными средствами, должны инвестировать их в различные виды активов. Их полномочия в этой области могут быть определены очень широко в учредительном акте, фактически предоставляя им дискреционное право вкладывать капиталовложения, как сочтут нужным. В отсутствие прямых указаний учредителя по этому вопросу доверительный собственник руководствуется положениями Закона об инвестициях доверительных собственников (1961) и Закона о доверительных собственниках (1925). Правомочия доверительных собственников, вытекающие из законов, уже, чем те, которые им обычно предоставляются учредителем.

      4. Проявлять должную меру заботливости  в отношении переданного имущества.  При выполнении своих функций  доверительный собственник должен  действовать так, как поступил  бы в подобных обстоятельствах  благоразумный деловой.

      5. Осуществлять свои обязанности  лично.

      6. Выполнять свои функции безвозмездно  было характерно для первого  этапа развития траста. В настоящее  время большинство доверительных  собственников получают вознаграждение  за свои услуги. Кроме того, доверительному  собственнику возмещаются понесенные расходы из капитала доверительной собственности или из полученных доходов.

      7. Представлять отчеты. Доверительный  собственник должен дать полный  отчет о своем управлении, если  бенефициант того требует.

      Доверительный собственник наделяется всеми правами  собственника с учетом указанных  выше ограничений.

      Пределы ответственности доверительного собственника перед бенефициантом практически  неограниченны. В частности, ранее  доверительного собственника, нарушившего свои обязательства, могли отправить в тюрьму. На требования, предъявленные к доверительному собственнику в связи с обманом и преследующие цель вернуть утраченное имущество и доходы от него, не распространяется исковая давность. Он обязан возместить в полном объеме убытки, вызванные его неправомерными действиями и решениями.

      Доверительного  собственника можно с определенной долей условности назвать должником  в отношениях траста, а бенефицианта - кредитором, поскольку он обладает весьма существенными правами и прежде всего правом получать доходы от управления имуществом, осуществляемого доверительным собственником.

      В отличие от английского учредителя, который отходит на второй план в  отношениях траста, в России учредитель доверительного управления является стороной данного договора. Он устанавливает условия договора, определяет полномочия управляющего.

      Доверительный управляющий, равно как и доверительный  собственник, - центральная фигура в  отношениях по доверительному управлению имуществом.

      Доверительный управляющий наделяется значительными полномочиями¹².

      1) Осуществляет правомочия собственника  в пределах, установленных договором  и законом.

      2) Имеет право на вознаграждение, а также на возмещение произведенных  расходов за счет доходов от  использования переданного имущества (ст.1023 ГК РФ).

      3) Равно как и доверительный  собственник, управляющий представляет  учредителю и выгодоприобретателю  отчеты о своих действиях в  сроки и порядке, установленном  в договоре.

      4) Осуществляет свою деятельность  лично. Он может поручить другому лицу совершать от своего имени необходимые действия, если уполномочен на это договором, либо получил на это согласие учредителя в письменной форме, либо вынужден в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет возможности получить указания учредителя.

      Ответственность доверительного управляющего установлена  в ст.1022 ГК РФ. Не проявив должной  заботливости об интересах выгодоприобретателя  или учредителя, он возмещает выгодоприобретателю  упущенную выгоду за время управления, а учредителю - убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, и упущенную выгоду.

      Субсидиарная  ответственность доверительного управляющего по обязательствам, возникшим в связи  с управлением имуществом, безусловно, должна способствовать осмысленному и аккуратному ведению им дел.

      Проанализированный  материал позволяет сделать следующие  выводы¹³.

      Во-первых, разница между доверительным  управлением и доверительной  собственностью хотя и существенная, но их нельзя считать совершенно несовместимыми, противоположными друг другу институтами.

      Во-вторых, определения указанных конструкций  практически полностью совпадают. Следует иметь в виду, что согласно английской доктрине бенефициант так  же, как и доверительный собственник, признается собственником имущества, переданного в траст, что в итоге позволило говорить о расщеплении права собственности. Право собственности каждого из этих лиц ограничено: ни первый, ни второй не являются единственными, абсолютными собственниками. Право собственности расщепляется между ними, часть правомочий принадлежит доверительному собственнику, а часть - бенефицианту.

      В российском законодательстве содержится специальное указание, что передача имущества в доверительное управление не влечет за собой перехода права  собственности к доверительному управляющему (п.4 ст.209 ГК РФ).

      Права выгодоприобретателя по договору доверительного управления имуществом имеют чисто  обязательственный характер. На отношения  с выгодоприобретателем распространяются правила ст.430 ГК РФ о договорах в пользу третьего лица. Договор в дальнейшем не изменяется и не расторгается без его согласия.

      В-третьих, права и обязанности доверительного собственника и доверительного управляющего идентичны. И доверительный собственник, будучи собственником имущества, переданного в траст, и доверительный управляющий, осуществляя правомочия собственника, должны следовать указаниям учредителя, содержащимся либо в учредительном акте, либо в договоре, исполнять свои обязанности лично, представлять заинтересованным лицам отчет о своей деятельности. Оба имеют право на достойное вознаграждение и компенсацию необходимых расходов, оба несут повышенную имущественную ответственность по обязательствам, связанным с доверительной собственностью и доверительным управлением.

      В-четвертых, экономические интересы учредителя доверительной собственности и управления, доверительного собственника и управляющего, бенефицианта и выгодоприобретателя направлены на передачу имущества квалифицированному менеджеру с целью извлечения максимальных доходов от профессионального управления имуществом. Они по-разному оформляются с точки зрения права. В Англии с помощью средневековой и весьма своеобразной конструкции доверительной собственности, а в России с помощью нового вида договоров - договора доверительного управления имуществом.

      В-пятых, при создании доверительной собственности  или доверительного управления имущество  выбывает из сферы господства учредителя навсегда или на некоторое время. Поэтому в законах и судебной практике Великобритании и России установлена повышенная имущественная ответственность доверительного собственника и доверительного управляющего. Более того, учитывая новизну и относительную непроработанность правовых норм, регулирующих подобные отношения в РФ, а также тот факт, что на имущество, переданное в доверительное управление, кредиторы учредителя не могут обратить взыскание, целесообразно рекомендовать уполномоченным государственным органам разработать и включить в российское законодательство положения, направленные на защиту интересов кредиторов учредителя.

      В заключение – одна существенная деталь: траст, как правило, не может длиться во времени неограниченно, а потому следует заранее подумать о том, что будет в момент истечения его срока, в частности, какие налоги на передаваемое имущество могут быть стребованы с бенефициара по месту его проживания. 

      Краткие выводы

      Преимущества  траста¹⁴:

• Траст позволяет выделить часть имущества его учредителя в отдельную структуру, обезопасив тем самым это имущество от притязаний кредиторов и государственных органов;
• Траст позволяет законным образом уйти от некоторых налогов;
• Активы передаются под профессиональное управление, что может повысить эффективность их использования;
• Траст может выполнять функции завещания, отличаясь от последнего большей степенью гибкости и конфиденциальности.

      Недостатки  траста:

• Услуги доверительного собственника оплачиваются, причем размер гонорара порой весьма внушителен;
• Вы теряете контроль над своим имуществом, подвергая его опасности некомпетентного управления или злонамеренной растраты;
• Изменение законодательства может сделать траст бессмысленным с налоговой точки зрения, но менять что-либо будет поздно.