Отличия ООО от полного товарищества

Полное  товарищество  

Полное товарищество в соответствии с Гражданским  кодексом РФ признается юридическим  лицом, в то время как прежним  законодательством оно таковым  не признавалось.  

Товарищество признается полным, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст. 69 ГК РФ).  

Таким образом, определение  полного товарищества включает пять его существенных характеристик:  

1) в основе полного товарищества лежит договор между его участниками; Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками (п. 1 ст. 70 ГК). 
 

2) полное товарищество  создается для предпринимательской деятельности, т.е. является коммерческой организацией (что прямо отражено в ст. 66 ГК);  

3) в деятельности полного товарищества предполагается личное участие всех товарищей;  

4) предпринимательская деятельность осуществляется от имени товарищества – юридического лица;  

5) участники товарищества несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (характер и объем этой ответственности определяется ст. 75 ГК). 

Статус полного  товарищества в наибольшей степени  подходит для коммерческих организаций  с небольшим количеством участников. Минимальное число участников – двое, максимальное – не ограничено. В случае, если по каким-либо обстоятельствам в товариществе остается единственный участник, такое товарищество должно быть ликвидировано или преобразовано в хозяйственное общество (ст. 81 ГК РФ). Полное товарищество проще создать, чем хозяйственное общество, поскольку для него не установлен минимум капитала, в отличие, например, от акционерных обществ или обществ с ограниченной ответственностью.  

Лицо  может быть участником только одного полного  товарищества. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова “полное товарищество”, либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов “и компания” и слов “полное товарищество “.-про название 

Полное товарищество – самая старая из всех организационно-правовых форм хозяйственных товариществ  и обществ. В этой форме наиболее ярко выражен личный элемент и, напротив, отсутствует ограничение ответственности участников по обязательствам товарищества. Поэтому использование формы полного товарищества сопряжено для его участников с повышенным риском. Однако именно с этим недостатком тесно связаны достоинства полного товарищества, которые делают его весьма привлекательной формой предпринимательства. Поскольку требования кредиторов полного товарищества гарантированы не только складочным капиталом, но и личным имуществом товарищей, оно, как правило, не испытывает особых трудностей в получении кредита; вызывает доверие у коммерческих партнеров, т.к. имущественный риск, принимаемый на себя его участниками, говорит о серьезности их намерений и солидности предприятия. Немаловажно и то, что в отношении полных товариществ законодательство содержит относительно немного императивных (обязательных) предписаний, позволяя участникам урегулировать свои взаимоотношения наиболее приемлемым для них образом. Организационная структура полного товарищества предельно проста и практически не требует управленческих расходов. Наконец, к полным товариществам не предъявляется никаких требований относительно публикации результатов деятельности и отчетных документов. 

До революции полные товарищества были широко распространены в России, а в настоящее время  они успешно функционируют во всех развитых странах. Полные товарищества и сами товарищи обычно имеют хорошую  деловую репутацию и пользуются доверием своих партнеров. Во всем мире товарищества поддерживаются государством, им предоставляются налоговые льготы, кредиты без дорогостоящего обеспечения, поскольку гарантией возврата денег  служит неограниченная солидарная ответственность  товарищей по долгам компании. 
 

Учредительный договор  полного товарищества должен содержать  сведения о наименовании, месте нахождения и порядке управления деятельностью  товарищества, условиях о размере  и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке  изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности  участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. 

Управление деятельностью  полного товарищества осуществляется по обоюдному согласию всех его участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. 

Необходимо также  обратить внимание на то обстоятельство, что каждый участник товарищества при  решении вопросов о его деятельности обладает одним голосом, если иное не предусмотрено учредительным договором, то есть участники в принципе равноправны  в управлении независимо от размеров их вкладов в складочный капитал.  

Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен  ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией  по ведению дел. Отказ от этого  права или его ограничение, в  том числе по соглашению участников товарищества, неправомерен. 
 

Каждый участник полного товарищества вправе действовать  от имени товарищества, если учредительным  договором не установлено, что все  его участники ведут дела совместно  либо ведение дел поручено отдельным  участникам (п. 1 ст. 72 ГК РФ).  

В целом ведение  дел полного товарищества в отношениях с третьими лицами может осуществляться следующими способами:  

1) ведение дел  каждым из участников (когда каждый  товарищ вправе совершать сделки  от имени товарищества, не испрашивая  на то предварительного согласия  остальных товарищей);  

2) совместное ведение  дел всеми участниками (когда  для совершения каждой сделки  требуется предварительное согласие  всех товарищей);  

3) ведение дел  одним или несколькими товарищами (когда каждый товарищ, уполномоченный  учредительным договором на ведение  дел, вправе совершать сделки  от имени товарищества без  предварительного согласия остальных  товарищей);  

4) совместное ведение  дел несколькими товарищами (когда  для совершения каждой сделки  требуется предварительное согласие  тех товарищей, которые уполномочены  на ведение дел учредительным  договором). 

Полномочия на ведение  дел товарищества, предоставленные  одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности, вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или  обнаружившейся неспособности его  к разумному ведению дел. На основании  судебного решения в учредительный  договор товарищества вносятся необходимые  изменения (п. 2 ст. 72 ГК РФ). 

В ст. 73 ГК РФ оговорены  следующие обязанности участника  полного товарищества: 

1. Участвовать в  деятельности полного товарищества  в соответствии с условиями  учредительного договора. 

2. Внести не менее  половины вклада в складочный  капитал товарищества к моменту  его регистрации. Остальная часть  должна быть внесена участником  в сроки, установленные учредительным  договором. При невыполнении указанной  обязанности участник обязан  уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки (если иные последствия не установлены учредительным договором). 

3. Участник полного  товарищества не вправе без  согласия остальных участников  совершать от своего имени  в своих интересах или в  интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют  предмет деятельности товарищества. 

4. Не разглашать  конфиденциальную информацию о  деятельности полного товарищества. 

Распределение прибыли  и убытков полного товарищества между его участниками отдано на их усмотрение. Однако участник товарищества не может быть полностью устранен от получения прибыли или полностью  освобожден от бремени убытков. Гражданским  Кодексом РФ установлена презумпция распределения как прибыли, так и убытков сообразно долям участников в складочном капитале. При этом доли участников в складочном капитале полного товарищества определяются учредительным договором (п. 2 ст. 70 ГК РФ). 

Если товарищество понесло убытки, в результате которых  его чистые активы стали меньше размера  складочного капитала, то прибыль  не может распределяться между участниками  до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного  капитала. Хотя обязательства товарищества и гарантированы личным имуществом его участников, интересы кредиторов наилучшим образом защищены, когда  само товарищество обладает достаточным  имуществом.  

Главной особенностью правового статуса полного товарищества является то, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл. 

Солидарная ответственность  означает, что кредитор вправе предъявить требование как ко всем товарищам  совместно, так и к любому из них  в отдельности, и притом как полностью, так и в части долга. Вопросы  солидарной ответственности урегулированы  в ст. 322 – 325 ГК РФ. 

Солидарная ответственность  товарищей является субсидиарной, т.е. до предъявления требования к участникам товарищества кредитор должен предъявить требование к самому товариществу. 

Законодательство  возлагает ответственность на участников полного товарищества, признавая  при этом, что вина полного товарищества – это вина его участников. Однако из этого правила есть и существенное исключение. Так, вновь вступивший в  товарищество участник несет ответственность  наравне с другими участниками  по обязательствам, возникшим до его  вступления в товарищество, то есть несет ответственность независимо от своей вины (ст. 75 ГК РФ).  

Нормы об ответственности  участников по обязательствам полного  товарищества являются императивными. Они не могут быть отменены или  изменены соглашением товарищей. 

Участие в полном товариществе прекращается в следующих  случаях: а) выход участника из товарищества (ст. 77 ГК РФ); б) смерть участника; в) признание  участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно  дееспособным; г) признание участника  несостоятельным (банкротом) или открытие в отношении него реорганизационных  процедур по решению суда (в связи  с его неплатежеспособностью); д) прекращение участвующего в товариществе юридического лица вследствие его ликвидации или реорганизации; е) требование личного кредитора участника о выделе части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале товарищества, с целью обращения взыскания на это имущество (ст.80 ГК РФ); ж) передача участником своей доли в складочном капитале другому участнику товарищества или третьему лицу (ст. 79 ГК РФ); з) исключение участника из товарищества. 

По общему правилу, во всех перечисленных случаях, кроме  двух последних, товарищество прекращается, что отражает его персональный характер. Однако прекращается оно не автоматически, а посредством ликвидации в установленном порядке и исключения его из государственного реестра. 

Товарищество может  продолжить деятельность в новом  составе участников, если это предусмотрено  учредительным договором или  отдельным соглашением остающихся участников. В таких случаях в  учредительный договор должны быть внесены необходимые изменения. 

Участники полного  товарищества вправе требовать в  судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному  решению остающихся участников и  при наличии к тому серьезных  оснований. К ним относится, в  частности, грубое нарушение участником своих обязанностей и неспособность  его разумно вести дела. Допустимы  и другие основания, которые суд  сочтет достаточными. Норма об исключении участника содержит оценочные категории, дающие суду возможность при рассмотрении конкретного дела опираться не столько  на формальные предписания закона, сколько на принципы разумности и  справедливости. Такой подход представляется оправданным, т.к. помогает защите прав исключаемого участника. 

Выход участника из полного  товарищества осуществляется по правилам ст. 77 ГК РФ. Так, участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине. Примером уважительной причины может быть стойкое ухудшение здоровья, не дающее товарищу возможности надлежащим образом участвовать в деятельности товарищества. 

В учредительном  договоре полного товарищества не может  содержаться соглашение об отказе от права выйти из товарищества. 

Участнику, выбывшему  из полного товарищества, выплачивается  стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника  в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника  с остающимися участниками выплата  стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в  натуре. 

Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным  договором или иным соглашением  участников.