Отличия ООО от полного товарищества

Участник  полного товарищества вправе с согласия остальных его  участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть  другому участнику  товарищества либо третьему лицу. Передача доли означает ее отчуждение в любой форме, будь то купля-продажа, мена или дарение. Передача доли возможна только с согласия всех остальных участников товарищества. Если доля передается целиком, то к новому ее обладателю переходят все права и обязанности участника полного товарищества по учредительному договору. 

При этом в соответствии со ст. 75 ГК РФ новый участник становится ответственным по всем обязательствам полного товарищества независимо от времени их возникновения, а выбывший участник отвечает по обязательствам, возникшим до его выбытия, в течение  срока, указанного в абз. 2 п. 2 упомянутой статьи. 

Обращение взыскания  на долю участника в складочном капитале полного товарищества возможно лишь при недостаточности иного имущества  этого участника и только путем  выдела соответствующей части имущества  товарищества. При этом либо должник  выбывает из товарищества, либо оно  ликвидируется. Таким образом, непосредственное обращение взыскания на долю в  складочном капитале полного товарищества исключено. Кредитор не может ни приобрести права участника, ни обратить долю в  продажу. 

Полное товарищество может быть ликвидировано по решению  участников или по решению суда, однако для ликвидации полного товарищества существуют еще два основания: во-первых, в случае изменения состава участников полного товарищества (выход или  смерть одного из участников и т.д.), если его учредительным договором  не предусмотрена возможность продолжения  деятельности; во-вторых, в случае, когда  в товариществе остается единственный участник, и оно не преобразуется  в хозяйственное общество. 

ООО

Общество  с ограниченной ответственностью  

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) называется учрежденная  одним или несколькими  лицами коммерческая организация, уставный капитал которой  разделен на доли определенных учредительными документами  размеров.16 Фирменное  наименование общества должно содержать  наименование общества и слова “с ограниченной ответственностью”. 

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам – их риск ограничивается только потерей имущества, переданного в качестве вклада в уставный капитал. В то же время количество голосов участников на общем собрании определяется по принципу “один участник – один голос”, если иное не было установлено учредительными документами. 

В настоящее  время деятельность ООО регулируется ст. 66-68, 87-94 ГК РФ, и Федеральным законом  “Об обществах с ограниченной ответственностью”. 

По  сравнению с товариществами общество с ограниченной ответственностью имеет  целый ряд преимуществ. 

Во-первых, в его деятельности могут участвовать от одного до пятидесяти физических или юридических лиц, причем как коммерческих, так и некоммерческих. С разрешения собственника членами ООО могут быть даже государственные и муниципальные унитарные предприятия, учреждения. Вместе с тем государственные органы и органы местного самоуправления могут принимать участие в деятельности общества лишь в случаях, предусмотренных законом, а общество, состоящее из одного участника, вообще не вправе создавать другое хозяйственное общество. Также Федеральными законами может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах. 

В том случае, если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом  предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив, в противном случае оно  подлежит ликвидации. 

Во-вторых, конструкция ООО весьма привлекательна для предпринимателей как раз  отсутствием ответственности участников по долгам общества.  

В-третьих, она удобна тем, что обществу с  ограниченной ответственностью хотя и  запрещено выпускать акции, но разрешено размещать облигации для привлечения дополнительных средств. С целью реализации гарантии выполнения обязательств перед владельцами облигаций законодатель установил требование, согласно которому общество вправе размещать облигации лишь на сумму, не превышающую размера его уставного капитала или величины обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, и после полной оплаты уставного капитала. При отсутствии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами, размещение обществом облигаций допускается не ранее третьего года существования общества при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества (ст. 31 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”). 

Порядок учреждения общества регулируется ст. 11 и 12 Федерального Закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”.  

На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы  общества, открывают в банке или  кредитном учреждении специальный  накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в  виде денежных средств. На первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества (наблюдательный совет, если его создание предусмотрено  уставом общества), утверждают денежную оценку имущества, вносимого как  вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества. 

Структура органов управления обществом с ограниченной ответственностью представлена высшим органом – собранием его участников и исполнительным органом. Исполнительный орган может быть коллегиальным (совет, дирекция, правление) и состоять как из участников общества, так и из иных лиц либо единоличным (управляющий или исполнительный директор, в качестве которого может быть избран как один из участников общества, так и иное лицо, в том числе организация).  

Процесс создания общества требует  определенных затрат (это и оплата услуг юриста по разработке уставных документов, и оплата работы оценщика, когда требуется независимая оценка вкладов в виде имущества, и оплата всех государственных пошлин и сборов и т.п.) со стороны его учредителей, которые солидарно отвечают по всем обязательствам, связанным с созданием общества, взятым кем-либо из учредителей. Если договор (или иное обязательство), заключенный одним из учредителей, не относится к созданию общества, то вся ответственность за исполнение договорных обязательств лежит на том, кто его заключил. Все действия, направленные на создание общества, его учредители осуществляют от своего имени. Все обязательства, взятые на себя учредителями в период и по поводу создания общества, и ответственность по ним не переходят к обществу на основании факта его государственной регистрации. 

Законодательство  устанавливает определенные требования к учредительным документам общества с ограниченной ответственностью, которыми является учредительный договор, подписанный  учредителями, и утвержденный ими  устав. В случае учреждения общества одним лицом учредительным документом является только устав.  

Помимо общих  для всех юридических лиц данных учредительные документы общества должны содержать следующие сведения: о размере его уставного капитала и долей каждого из его участников, о размере, составе и сроках внесения участниками вкладов в уставный капитал, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов, о составе и компетенции органов управления обществом и порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.  

На момент регистрации ООО уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем на половину, а оставшаяся часть уставного капитала подлежит оплате в течение первого года деятельности общества. В случае, если в течение первого года деятельности общества его уставный капитал не был полностью оплачен учредителями, оно должно либо объявить об уменьшении последнего и зарегистрировать это уменьшение соответствующим образом, либо объявить о своей ликвидации. 

Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут  солидарную ответственность по его  обязательствам в пределах стоимости  неоплаченной части вклада. Данное положение означает, что кредиторы  общества вправе обращаться к учредителям (участникам) общества, не полностью  внесшим свой вклад (то есть в размере  меньшем, чем указано в учредительных  документах общества), с требованиями о взыскании той части, которая  не была ими внесена. 

При этом увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью допускается только после внесения вкладов его участниками  в полном объеме. И наоборот, всякое уменьшение уставного капитала общества допускается только с письменного  уведомления всех его кредиторов, которые по получении такого уведомления  вправе требовать досрочного прекращения  или исполнения соответствующих  обязательства и возмещения им убытков. 

Законодательство  предоставляет участникам общества с ограниченной ответственностью следующие  права: 

- участвовать  в управлении делами общества; 

- получать  информацию о деятельности общества  и знакомиться с бухгалтерской  и иной документацией, в установленном  уставом порядке принимать участие  в распределении прибыли; 

- уступить  свою долю или ее часть одному  или нескольким участникам общества  в порядке, установленном уставом; 

- в любое  время выйти из общества независимо  от согласия других участников; 

- получить  в случае ликвидации общества  часть имущества, оставшегося  после расчетов с кредиторами,  или его стоимость.  

Устав может  предусматривать иные (дополнительные) права, предоставленные участникам при учреждении общества или по единогласному  решению общего собрания участников общества. 

Дополнительные  права не переходят к приобретателю  при отчуждении доли или ее части. 

Прекращение или ограничение дополнительных прав осуществляется по решению общего собрания, принятому: 

- единогласно  (для прав, выданных всем участникам); 

- большинством  не менее 2/3 голосов (для прав, выданных определенному участнику). 

Участник  общества может письменно  отказаться от предоставленных  ему дополнительных прав. 

Особое  внимание следует  обратить на то, что  каждый участник может  в любой момент выйти из состава  общества (порядок  и сроки определяются учредительным договором). При этом выходящему из общества участнику должны быть выплачены: доля прибыли, причитающаяся ему по итогам работы общества; стоимость его вклада в уставный фонд общества и стоимость части имущества общества, пропорциональная этому вкладу. Величина доли выходящего участника определяется по балансу, составленному в конце года, в котором участник вышел из состава общества. Выплаты должны быть произведены в течение трех месяцев после окончания этого года. Данная норма носит императивный характер и не может быть изменена соглашением сторон, за исключением случая, когда с согласия общества и по требованию участника его вклад может быть возвращен в натуральной форме (ст.93, 94 ГК РФ). 

С точки  зрения защиты интересов участника ООО это хорошо, поскольку он всегда может потребовать выплаты стоимости внесенного им вклада и приращений. С согласия общества наследник (правопреемник) участника также становится участником ООО. В противном случае ему выплачивается денежная компенсация в размере выплат, причитающихся умершему (реорганизованному) участнику, как если бы он выходил из состава общества. 

С точки  зрения ООО это плохо, т.к. каждый выходящий участник забирает с собой  стоимость части имущества общества в денежном выражении. Таким образом, если все участники ООО одновременно его покидают, ни денег, ни имущества у общества вообще не остается. 

Что касается приема новых  участников, то никто  не может быть принят в состав ООО без  согласия всех его  участников. Это правило также можно рассматривать с разных позиций. С одной стороны, подобное ограничение делает общество весьма негибким: довольно трудно ввести в его состав нового члена. Даже наследник или правопреемник участника вступают в ООО только с согласия всех его членов. С другой стороны, общество способно обезопасить себя от необходимости принимать в свой состав нежелательных участников. 

Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов  уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке  исключения из общества участника, который  грубо нарушает свои обязанности  либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет (ст. 10 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”). Однако это очень  сложная процедура, равносильная расторжению  учредительного договора. Исключенный  участник может обжаловать такое  решение в суд общей юрисдикции (если участник – физическое лицо) или  арбитражный суд (если участником является индивидуальный предприниматель или  юридическое лицо).