Международная торговля лицензиями и ноу-хау

     Продажа лицензий позволяет существенно  ускорить процесс освоения нового рынка  и хотя бы частично возместить собственные расходы на исследования и разработки. Иногда бывает выгоднее вместо поставок готовых изделий продать лицензию на право их производства, например в случаях, когда возникают проблемы, связанные со сбытом готовой продукции из-за недостаточного объема собственного производства или выходом на внешний рынок. Развитию собственного производства может препятствовать множество причин - от нехватки сырья до отсутствия высококвалифицированного персонала и производственных площадей.

     Препятствием  для экспорта изделий нередко  является протекционистская политика правительства страны, в которую  предполагаются их поставки: высокие  таможенные пошлины, импортные квоты, поощрение ввоза изделий в  разобранном виде (с целью развития национальной промышленности).

     Во  всех этих случаях продажа лицензий - один из путей выхода на местный  рынок, так же как создание в данной стране филиала фирмы-экспортера. Следует  отметить, что при продаже лицензии обычно предусматривается поставка материалов, узлов и деталей для  выпуска продукции. Таким образом, лицензионная торговля оказывается  действенным стимулом для сбыта  собственной продукции.

     Объекты лицензий

     Изобретением  признается техническое решение, обладающее новизной и существенными отличиями. Под техническим решением в широком  смысле понимается практическое средство удовлетворения определенных потребностей. Например, отдельные способы лечения  болезней не относятся к технике  в общепринятом понимании, но поскольку  они предполагают применение некоторых  лечебных средств в строго установленных дозах, в течение конкретного времени, с соблюдением определенного порядка, то имеет место техника лечения, которая в этом смысле и рассматривается как техническое решение.

     Какая-либо задача считается выполненной, если:

     а) имеется указание на технические  средства (способы) для ее решения;

     б) раскрываются принципиально важные моменты (основная схема);

     в) решение осуществимо, т.е. пригодно для использования. Это значит, что  специалисты в данной области  с помощью общеизвестных приемов  и технических средств могут  внедрить изобретение.

     Техническое решение необязательно должно сопровождаться теоретическим обоснованием. Оно  считается новым при условии, что его сущность не была раскрыта ранее в данной стране или за границей настолько, что стало возможным  его осуществление. Раскрытие сущности решения может произойти посредством  либо опубликования, либо демонстрации, либо в результате открытого применения. Во всех этих случаях становится доступным  копирование решения, что влечет за собой утрату им новизны.

     Техническое решение признается обладающим существенными  отличиями, если оно характеризуется  новой совокупностью признаков, дающих положительный эффект, например:

     а) все признаки являются новыми;

     б) часть признаков является новой, а часть - известной;

     в) все признаки являются известными, а их сочетание - новыми.

     Сходные однородные изобретения называются аналогами, а наиболее близкий из них к предложенному новому техническому решению - прототипом. Несущественные отличия в новом техническом  решении не позволяют считать  его изобретением, например использование  эквивалентных средств (замена пайки  сваркой).

     Основными требованиями, предъявляемыми к объекту  лицензии, являются:

     - высокий технический уровень. 

     Мировой рынок в настоящее время достаточно освоен и насыщен товарной продукцией, поэтому на успех могут рассчитывать только те продавцы, которые предлагают новшества, обеспечивающие лицензиату значительные экономические выгоды, несмотря на расходы по покупке и освоению лицензии;

     - промышленное освоение.

     Покупатель  приобретает новые технологии, не желая тратить время и средства на собственные разработки, поэтому  он хочет убедиться в том, что  технологий отработана. По условиям большинства лицензионных соглашений лицензиату поставляются образцы продукции, изготовленные на предприятиях лицензиара, а также оказывается техническая помощь для более быстрого освоения технологии.

     В ряде случаев при проведении переговоров  о продаже лицензии лицензиат  не располагает достоверными данными  о возможной эффективности объекта  лицензии. Подобная ситуация особенно характерна при передаче ноу-хау: лицензиар  до заключения соглашения не желает раскрывать сущность ноу-хау, а лицензиат - покупать "кота в мешке". В этом случае партнеры заключают так называемое опционное соглашение, в соответствии с которым лицензиат получает на условиях конфиденциальности доступ к ноу-хау и преимущественное право на покупку лицензии в течение  установленного срока, если подтвердятся данные об эффективности объекта  лицензии.

     - патентная защита объекта.

     Чем больше патентов защищают объект лицензии и чем надежнее защита, тем выше ценность лицензии. Однако в различных  отраслях роль патентов неоднозначна. Как правило, они имеют большое  значение в отраслях, продукция которых  легко копируется, например в фармацевтической промышленности. Там же, где копирование продукции затруднено, чрезмерные затраты на патентование нецелесообразны. Не патентуются также технические решения, обеспечивающие преимущества продукции, сущность которых не может быть раскрыта при ее анализе;

     - "технологический пакет" лицензии, т.е. комплекс элементов, обеспечивающих  привлекательность объекта лицензии  для потребителя: ноу-хау, поставка оборудования, комплектующих, запасных частей, исходного сырья, полуфабрикатов, а также техническую помощь, обучение персонала и др., т.е. все то, что может ускорить освоение технологии и наладить эффективное производство.

     В лицензионной торговле имеется определенный риск, поскольку во многих странах  очень сложно осуществлять контроль за передаваемыми техническими разработками, и прежде всего за погашением платежей за лицензии. Иногда продажа лицензии может привести к тому, что лицензиат становится конкурентом лицензиара на рынках третьих стран.

     Срок  освоения производства по лицензии занимает несколько лет, а в результате изменения рыночной конъюнктуры  за это время могут резко снизиться  конкурентоспособность товара и  спрос на него, поэтому от предприимчивости лицензиата и его коммерческой активности зависят объем и сроки лицензионных поступлений. В связи с этим необходима тщательная проверка сведений о потенциальном  партнере (его правовое и финансовое положение, место на рынке, научно-технический  уровень производства, перспективы  развития и т.д.).

     Важнейшим требованием к потенциальному лицензиату является то, что он должен иметь  возможность осваивать новую  технологию и организовать рентабельное производство.

     При сборе информации используются различные  источники: фирменные справочники, публикации фирм (годовые отчеты, каталоги, проспекты, рекламные издания), материалы  специализированных информационных компаний и организаций, а также периодической  прессы, справки банков.

     После проведения переговоров заключается  лицензионный договор, который имеет  определенную структуру, хотя каждое соглашение является сугубо индивидуальным вследствие различий предметов соглашений, позиций  партнеров и др.

     Лицензионный  договор обычно состоит из следующих  разделов:

     1. Преамбула. 

     Содержит  сведения о партнерах, их наименовании и юридические адреса.

     2. Определения. 

     Даются  определения понятий, использованных в соглашении, с целью исключения их неодинакового толкования. Как  правило, определяются следующие термины:

     способ (технологический процесс);

     продукция по лицензии;

     специальная продукция, которая не попадает под  определение продукции по лицензии;

     техническая документация, необходимая для производства продукции по лицензии;

     оборудование, используемое для осуществления  технологического процесса, изготовления продукции;

     комплектующие изделия;

     патенты (принадлежащие лицензиару патенты  и патентные заявки);

     ноу-хау, необходимые и достаточные для  освоения лицензии;

     территория (зона исключительного и неисключительного  права, зона экспорта);

     начало  коммерческого производства (дата изготовления первого образца или выпуска  первой серийной партии продукции по лицензии);

     отчетный  период (период деятельности лицензиата по выполнению условий лицензионного  соглашения);

     продажная цена (цена продукции по лицензии).

     3. Предмет соглашения.

     Указываются полное название предмета соглашения и название лицензии по объему передаваемых прав (полная, исключительная, простая), а также номера патентов. Определяется объем передаваемых прав и оговариваются  условия предоставления сублицензии  третьим лицам.

     Сублицензия может предоставляться третьим  лицам лицензиатом, купившим полную или исключительную лицензию, если в лицензионном договоре специально оговорена эта возможность. Обычно по объему права сублицензия соответствует  простой лицензии. Вознаграждение за сублицензию распределяется между  лицензиатом и лицензиаром.

     4. Техническая документация.

     Оговариваются сроки представления технической  документации для производства продукции  по лицензии и требования, которым  она должна соответствовать. Перечень технической документации приводится в приложении к соглашению.

     5. Территория действия соглашения.

     Определяются  территориальные границы действия лицензионного соглашения, указываются  страны, где лицензиат получает право  производить и продавать продукцию  по лицензии.

     6. Гарантия и ответственность. 

     Определяются  гарантии и ответственность сторон по патентно-правовым, техническим  и производственным вопросам, вопросам взаимоотношения сторон.

     7. Платежи. 

     Указываются размер лицензионного вознаграждения и условия его оплаты. Оплата технической  помощи и поставок оборудования может  быть осуществлена отдельно.

     8. Усовершенствования, новые патенты. 

     Указываются обязательства сторон, касающиеся порядка  обмена усовершенствованиями. Обмен  может быть совершен как безвозмездно, так и за плату.

     9. Техническая помощь.

     Определяются  условия и объем оказания технической  помощи.

     10. Сборы и налоги.

     Оговариваются вопросы уплаты сборов и налогов, связанные с заключением и  выполнением условий соглашения, а также с обменом валюты и  переводом платежей на счет лицензиара.

     11. Информация и отчетность.

     Этот  раздел включается в договор в  случае, когда вознаграждение выплачивается  в виде роялти, оговариваются сроки  и условия представления бухгалтерских  данных о произведенной, проданной  и использованной продукции по лицензии, сведения о ценах.

     12. Обеспечение конфиденциальности.

     Фиксируются обязательства по сохранению конфиденциальности получаемых от партнера сведений различного характера. Это особенно важно в  случае, когда предмет лицензии содержит ноу-хау.