Сущность ценных бумаг

                                     Глава 3 Передеча прав по ценной бумаге

     3.1 Передача прав по ценной бумаге

а) тесную и неразрывную зависимость между  самой ценной бумагой (правом на бумагу) и правом, содержащимся в ней (правом из бумаги);

б) невозможность  частичной передачи удостоверенных ценной бумагой прав. Так, с переходом  прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной (абз.2 п.1 ст.27.2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

     Передачу  прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо отличать от передачи самих  ценных бумаг как объектов вещных прав. Переход вещных прав на ценную бумагу является одновременно и переходом  содержащихся в ней имущественных или иных прав. Однако переход прав, удостоверенных в ценной бумаге, не всегда является переходом прав на бумагу. Так, владелец акции, имеющий право голоса на общем собрании АО, может передать в установленном порядке это право другому лицу¹⁸.

     Таким образом, права, закрепленные ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу.

     Законодатель  установил способы передачи ценных бумаг в зависимости от их разновидностей (предъявительская, именная, ордерная ценная бумага).

     В соответствии с п.1 ст.146 ГК РФ¹⁹ для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу.

     Согласно  п.п.2, 3 ст.146 ГК РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии).

     Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента.

     Рассмотрим  особенности передачи предъявительских, ордерных и именных ценных бумаг.

     Передача  именной ценной бумаги связана с  совершением целого ряда формальностей, что, как следствие, является снижением  оборотоспособности ценной бумаги.

     В соответствии с п.2 ст.146 ГК РФ права  из именных ценных бумаг передаются в порядке, установленном для общегражданской цессии (гл.26 ГК РФ). Для передачи иному лицу прав, удостоверенных именной ценной бумагой, ее владелец наряду с новым приобретателем должен соблюсти необходимые требования к форме такой уступки (ст.389 ГК РФ), кроме того, об этой уступке должно быть уведомлено обязанное по ценной бумаге лицо (п.3 ст.382 ГК РФ). Также в п.2 ст.146 ГК РФ особо оговорено одно из условий о том, что предыдущий владелец именной ценной бумаги отвечает перед новым владельцем только за действительность требования, но не за фактическое его исполнение обязанным по бумаге лицом (ст.390 ГК РФ).

     Согласно  абз.2 ст.29 Закона «О рынке ценных бумаг» право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю:

     - в случае учета прав на ценные  бумаги у лица, осуществляющего  депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя;

     - в случае учета прав на ценные  бумаги в системе ведения реестра  - с момента внесения приходной  записи по лицевому счету приобретателя.

     Переход прав, закрепленных именной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг. В литературе такое уведомление именуется трансфертом²¹.

     Совершение  трансферта носит закрепляющий характер. До его свершения (или отсутствия его свершения) приобретатель не становится собственником акций.

     Порядок передачи прав на отдельные разновидности  именных ценных бумаг урегулирован в специальных актах ФКЦБ РФ. В  этой связи, подчеркнем, что при передаче прав на ценную бумагу должны быть соблюдены все формальные действия.  

     Степень оборачиваемости данного вида бумаг  ниже по сравнению с бумагами на предъявителя, но выше чем у именных  ценных бумаг.

     Передача  ордерной ценной бумаги совершается  путем односторонней сделки –  индоссамента. Индоссамент передает права по этим документам от одного лица (индоссанта) другому (индоссату).

     В литературе индоссамент называют трансфертной сделкой, выполняющей не только передачу прав, но и гарантийную функцию, т.е. индоссамент устанавливает ответственность передающего за исполнение по ценной бумаге.

     Индоссамент представляет собой передаточную надпись  на самой ценной бумаге (на обороте), осуществляемую индоссантом на индоссата, т.е. на лицо, которому (или приказу которого) переходят права по бумаге. Индоссамент может осуществляться не только на оборотной стороне ценной бумаги, но и на добавочном листе, специально предназначенном только для этих целей (аллонже).

     ГК  РФ предусматривает три возможных  вида передаточных надписей по ордерным ценным бумагам - бланковый, ордерный и  препоручительный. Если бланковый индоссамент не содержит указания лица, в пользу которого (или приказу которого) должно быть произведено исполнение, то в ордерном (именном) индоссаменте такое лицо указывается. Если же последняя передаточная надпись на ордерной ценной бумаге бланковая, то такой документ переходит как бумага на предъявителя до тех пор, пока один из приобретателей не превратит бланковую надпись в именную, вписав туда свое имя или имя другого лица, либо же не передаст ее по именной передаточной надписи. Если индоссамент препоручительный, приобретателю (индоссату) не переходят права, содержащиеся в ордерной ценной бумаге. Ему поручается осуществление этих прав. Индоссат выступает в таких отношениях в качестве представителя.Ценная бумага должна передаваться непрерывным рядом передаточных надписей.При отсутствии передаточной надписи первого векселедержателя не происходит передача прав по ценной бумаге, и ее владелец не может рассматриваться как законный держатель 

     В теории и практике зачастую возникает  логичный вопрос: Каковы последствия  индоссирования векселя неуполномоченным на то лицом (например, директором АО), правомерно ли при определении полномочий лица руководствоваться не вексельным, а общегражданским законодательством, не прерывает ли признание индоссамента недействительным цепь индоссаментов, которая позволяет рассматривать лицо, у которого находится вексель, как законного векселедержателя (статья 16 Положения о переводном и простом векселе)?

     Как верно замечает Ю.В. Рыжков²², в соответствии со статьями 7, 77 Положения о переводном и простом векселе, а также в соответствии с п.12 постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 04.12.2000 №33/14, если на векселе имеются подписи лиц, неспособных обязываться по переводному векселю, или же подписи, которые по всякому иному основанию не могут обязывать тех лиц, которые их поставили или от имени которых он подписан, то подписи других лиц все же не теряют силы. Таким образом, подписи индоссантов, которые не могут обязывать тех лиц, от имени которых они поставлены, не прерывают ряда индоссаментов. Вексельным законодательством не регулируются вопросы полномочий лица на подписание векселей, они регулируются общегражданским законодательством, в том числе Федеральным законом «Об акционерных обществах» (с изм. и доп. от 29 декабря 2004 г.). В то же время на случаи индоссирования векселя директором акционерного общества с превышением установленных законом полномочий (например, при крупных сделках) не могут распространяться правила статей 8, 77 Положения о переводном и простом векселе. Согласно данным нормам каждый, кто подписал вексель в качестве представителя лица, от имени которого он не был уполномочен действовать, сам обязан по векселю. В таком же положении находится представитель, который превысил свои полномочия. Однако директор акционерного общества является органом юридического лица. Согласно ст.53 ГК РФ органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений, поэтому они не являются представителями последнего.

     Вышесказанное позволило Ю.В. Рыжкову сделать  вывод о том, что признание  сделки по индоссированию векселя недействительной в связи с совершением ее единоличным органом юридического лица без соответствующих полномочий не означает, что индоссамент учинен не юридическим, а физическим лицом, которое стало бы обязанным по векселю. Но в то же время это не влечет недействительность всех последующих индоссаментов, несмотря на то, что они как бы прервались недействительным индоссаментом. Ю.В. Рыжков не уточняет какой субъект в таком случае является ответственным (индоссантом), между тем, решение данного вопроса имеет существенное значение на практике. Представляется, что в выборе между физическим лицом и юридическим лицом, необходимо остановиться именно на юридическом лице. Несмотря на то, что органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений, именно с помощью данных органов юридическое лицо приобретает права и обязанности, а следовательно юридическое лицо является индоссантом.