В настоящее время следует отметить низкую активность правообладателей, что прямым образом сказывается  на эффективности борьбы с нарушением прав ИС. Следует сказать, что законодательство не только в России, но и в ЕС, и в США предусматривает частно - публичную процедуру защиты прав интеллектуальной собственности, то есть когда вынесение обвинения по уголовным или административным делам возможно только при наличии соответствующего заявления правообладателей.

     Практика расследования случаев производства и распространения контрафактной продукции в РФ регулируется рядом законодательств, в частности, КоАП (ст.14.10), УК РФ (ст. 180), а также рядом законов, которые описывают товарные знаки и др. В РФ за 2006 г. по статье, предусматривающей уголовное наказание, было привлечено к ответственности 10 человек, но реально осужденных практически ни одного нет. Причина такого положения в том, что существующее законодательство, регулирующее эту сферу деятельности, размыто, и специалисты выделяют ряд серьезных просчетов в УК РФ. Например, ст. 180 УК предусмотрено наказание до 5 лет за причинение крупного ущерба (правообладателю), но методики расчета по определению ущерба, который нанесен предприятию выпуском того или иного объема контрафактной продукции, нет, поэтому судебные процессы затягиваются.

     Россия  более 15 лет ведет переговоры по вступлению во Всемирную торговую организацию, членами которой на настоящий  момент являются 149 стран, на их долю приходится около 96% мировой торговли. В рамках данных переговоров Россия обязалась привести свое законодательство в соответствие с международными нормами и правилами данной организации. Одним из наиболее существенных вопросов, обсуждаемых в процессе переговоров, является улучшение ситуации с ввозом контрафактной продукции в целом и обеспечение защиты интеллектуальной собственности в частности.

     В ноябре 2006 года на встрече в столице  Вьетнама, Ханое, Россия подписала с  США Протокол о завершении двусторонних переговоров по вступлению в ВТО, завершив тем самым все переговоры по этому вопросу. При этом Россия обязалась не допустить ухудшения ситуации в сфере защиты интеллектуальной собственности, совершенствовать законодательство и правоприменительную практику в этой области.

     В настоящее время Россия участвует во многих многосторонних международных договорах в области интеллектуальной собственности, таких, например, как Парижская конвенция по охране промышленной собственности, Бернская конвенции об охране литературных и художественных произведений, Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав (региональное соглашение стран СНГ) и т.д. Между тем, эффективная защита прав интеллектуальной собственности невозможна без формирования реально работающих правовых механизмов по предотвращению пересечения границ Российской Федерации контрафактной продукцией, изготовленной с нарушениями прав владельцев интеллектуальной собственности. Данная деятельность приобретает государственное значение, поскольку оказывает непосредственное влияние на стимулирование производства, поддержку отечественных производителей, защиту внутреннего рынка от подделок, а, следовательно, способствует развитию экономики государства в целом.

     Важнейшим элементом системы ВТО является Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС), которое представляет собой свод правил о защите интеллектуальной собственности в процессе осуществления торговых операций. В данных правилах оговариваются требования к законодательству стран-участниц ВТО по охране прав объектов интеллектуальной собственности. Особое внимание в Соглашении ТРИПС уделяется вопросам деятельности таможенных органов по пресечению поставок контрафактной продукции. В силу статьи 51 Соглашения ТРИПС контрафактный товар подлежит задержанию и недопущению его в свободный оборот на территории страны-участницы ВТО, включая вывоз за ее пределы.

     В настоящее время российское законодательство практически соответствует положениям Соглашения ТРИПС. Более того, российская правовая база становится все более согласованной с международными нормами. С 2004 г. ТК РФ, который во многом повторяет положения раздела 4 Соглашения ТРИПС, предусматривающего особые требования в отношении пограничных мер.

     Разработка собственных обеспечительных мер по защите торговых знаков, по защите рынка РФ от фальсифицированной продукции возможно только на основе применения международных норм в области защиты интеллектуальной собственности.

       2. Исследование практических мер принимаемых таможенными органами в пресечении ввоза контрафактной продукции

     2.1 Анализ деятельности  таможенной службы  в пресечении ввоза  на территорию  России контрафактной  продукции

     Преступления  в области производства фальсифицированной и контрафактной продукции относятся  к числу наиболее серьезных экономических преступлений. Актуальность и серьезность этой проблемы подтверждает и статистика. Так, за период с 2001 года по 2004 год количество поддельной продукции, изъятой таможенными службами европейских стран, увеличилось на 100%. Всего за один только 2004 год в мире зафиксировано более 4 тыс. задержаний контрафактных и пиратских товаров, количество которых превысило 166 млн. единиц фальсифицированной продукции. По оценке ВТО, в настоящее время мировой оборот фальсифицированных товаров составляет около 500 млрд. долл. США.

     Руководство Федеральной таможенной службы России всецело разделяет озабоченность  ВТО глобальными масштабами проблемы контрафакта, нацеливая таможенные органы Российской Федерации на усиление мер по обеспечению защиты прав интеллектуальной собственности. Необходимость защиты прав интеллектуальной собственности многие ассоциируют только с процессами вступления Российской Федерации во Всемирную торговую организацию (ВТО). Безусловно, это важный аспект, требующий приведения российского законодательства в соответствие с международными стандартами в области обеспечения защиты интеллектуальной собственности (ИС) и принятия эффективных правоприменительных мер по противодействию распространения контрафактных товаров.

     Однако  вступление в ВТО - далеко не единственная причина, требующая защиты прав интеллектуальной собственности. В числе наиболее значимых: здоровье населения, недопущение нанесения морального вреда потребителю, увеличение налоговых поступлений (таможенная стоимость контрафактных товаров, как правило, существенно ниже стоимости продукции от правообладателя), высокая инвестиционная активность правообладателей в связи с отсутствием недобросовестной конкуренции на товарном рынке, а также неприменение торговых санкций.

     В 2005 году таможенными органами возбуждено более 300 дел об административных правонарушениях, связанных с перемещением через таможенную границу России товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности и имеющих признаки контрафактных, что более чем вдвое превысило аналогичный показатель 2004 года.

     В 2007 году таможенные органы 126 раз приостанавливали выпуск товаров, основываясь на поданных правообладателями товарных знаков заявлениях. В апреле-июне и октябре-декабре 2007 года подразделениями ФТС России проведены две специальные операции, направленные на выявление и пресечение незаконного перемещения через таможенную границу Российской Федерации контрафактной продукции. По их результатам заведено 130 дел об административных правонарушениях, возбуждено 2 уголовных дела, переданы по подследственности материалы, по которым возбуждено 12 уголовных дел, задержано товаров, являющихся непосредственными объектами таможенных правонарушений, на сумму свыше 38 млн. рублей в количестве более 3 млн. единиц.

     Правом  распространения товара с фирменным логотипом по закону обладает исключительно официальный дистрибьютор компании-правообладателя. На практике таможня имеет дело с торговцами, с которыми никаких договоров, дающих право на использование ими зарегистрированного товарного знака, соответствующими компаниями не заключалось. Ложные фирменные этикетки и ярлыки вводят в заблуждение покупателей. Сегодня контрафактным может быть признан даже товар, изготовленный на заводе правообладателя, но ввозимый на российскую территорию не уполномоченным на это импортером.

     В данном направлении ведется работа по разработке методической документации. Подготовлены и направлены в таможенные органы методические рекомендации по выявлению и пресечению правонарушений, связанных с незаконным использованием товарных знаков, а также методические рекомендации по защите экономических интересов Российской Федерации при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, связанных с незаконным использованием товарных знаков. Подготовлены профили риска, касающиеся нарушения прав интеллектуальной собственности и охватывающие основные контролируемые таможенными органами объекты интеллектуальной собственности. Налаживается сотрудничество с зарубежными таможенными службами в этой сфере. Все это в целом позволило активизировать работу таможенных органов по выявлению и пресечению нарушений прав интеллектуальной собственности при перемещении товаров через таможенную границу Российской Федерации.

     Наибольшее  количество задержаний контрафактных товаров в 2007 году было зафиксировано в отношении табачной и алкогольной продукции, CD и DVD дисков, спортивной одежды и обуви, кондитерских изделий, парфюмерии, детских игрушек и витаминов. Всего было задержано более 3,2 миллиона единиц контрафактной продукции. Таможенная служба в своей работе сталкивается с двумя основными способами контрафакта:

• первый – когда товар просто имитирует оригинал и не отвечает качественным характеристикам и требованиям безопасности. В этом случае возможной мерой борьбы является контроль качества товара при его ввозе на территорию РФ, его сертификация и лицензирование;
• во втором случае на территорию РФ ввозится товар, отвечающий качественным характеристикам и требованиям безопасности. И хотя по качеству товар не хуже настоящего, право на допуск в торговый оборот по российскому законодательству имеет только владелец товарного знака. После того, как таможня получила право возбуждать дела об административных правонарушениях по ст.ст.14.10 и 7.12 КоАП РФ, таможенные органы получили возможность защищать права владельцев товарных знаков. Поводами для возбуждения дела об административном правонарушении являются достаточные данные, указывающие на наличие события административного правонарушения. Статья 28.1 КоАП РФ указывает, что в качестве таковых могут выступать сообщения и заявления физических и юридических лиц, сообщения в СМИ, сведения, поступившие из правоохранительных органов, из других государственных органов, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также непосредственное обнаружение вышеуказанных сведений должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях. Данная норма устанавливает административную ответственность за незаконное использование чужого товарного знака в виде штрафа от 15 до 20 МРОТ на граждан и от 300 до 400 МРОТ для юридических лиц. Для обеих категорий лиц так же предусмотрена конфискация контрафактных товаров. Анализируя размер санкций за данное правонарушение, следует отметить, что действующая сейчас система штрафов, которые начисляются сейчас за продажу подделок, малоэффективна. Предельный штраф с учетом того, что на сегодняшний день 1 МРОТ составляет 4330 рублей во много раз меньше получаемой от этой незаконной деятельности прибыли, поэтому и производителям, и продавцам выгоднее платить штрафы, чем прекращать продажу подделок.

     Таможенные  органы РФ, являясь органами обеспечивающими  национальную безопасность государства, а в частности ее экономическую  составляющую, для борьбы с ввозом контрафактной продукции на территорию государства и обеспечения защиты интеллектуальной собственности используют следующие направления своей деятельности:

• Применение процедуры, регламентированной главой 38 Таможенного кодекса РФ, связанной с применением мер по приостановлению выпуска товара.
• Правоохранительная деятельность таможни, основанная на привлечении нарушителей к административной ответственности.

     Применение  мер по приостановлению выпуска  товаров базируется на введении специального института деятельности таможни, а именно — введении таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности. Суть его заключается в накоплении и систематизировании таможенными органами информации об объектах интеллектуальной собственности, в отношении которых имеются подозрения о незаконном использовании прав. Реестр задуман как инструмент более эффективного отслеживания перемещения контрафактных товаров через границу Российской Федерации.

     Принятие  мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, производится таможенными  органами на основании заявления правообладателя, поданного в установленном законом порядке. При этом предусмотренные главой 38 Таможенного кодекса меры применяются при перемещении товаров через таможенную границу Российской Федерации или совершении иных действий с товарами, находящимися под таможенным контролем

     Под перемещением товаров через таможенную границу Кодекс понимает как совершение действий по ввозу на таможенную территорию Российской Федерации или вывозу с этой территории товаров любым  способом (подпункт 7 пункта 1 статьи 11 ТК РФ), так и совершение всех иных действий, направленных на реализацию процесса перемещения товара в самом широком его толковании. Процесс перемещения товаров предполагает осуществление любых действий по ввозу и вывозу товаров, направленных на реализацию данного процесса, — от начала перемещения и до его завершения. К таким действиям относятся не только действия по фактическому пересечению товаром таможенной границы, но и действия по доставке, временному хранению, декларированию товара, а действия по завершению действия таможенного режима в отношении условно выпущенных товаров, а также неправомерные действия по фактическому вводу товара в свободное обращение на Российской территории помимо таможенного контроля. Таким образом, закон не содержит ограничений в принятии таможенными органами мер, предусмотренных главой 38, в отношении вывозимых из России товаров. Данное обстоятельство является очень важным для правоприменительной практики, поскольку обязывает таможенные органы осуществлять контроль не только за импортом, но и за экспортом контрафактной продукции, что напрямую следует из статьи 53 Соглашения ТРИПС.