Незаконное предрпинимательство

 Также не является предпринимательской деятельностью выполнение обязанностей, вытекающих из разовых гражданско-правовых договоров.

    К примеру, в соответствии с п. 2 указанного выше Постановления в тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя  лицо приобрело для личных нужд жилое  помещение или иное недвижимое имущество  либо получило его по наследству или  по договору дарения, но в связи с  отсутствием необходимости в  использовании этого имущества  временно сдало его в аренду или  внаем и в результате такой  гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном  или особо крупном размере), содеянное  им не влечет уголовной ответственности  за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного  дохода, в его действиях при  наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 198 УК РФ.

    Вместе  с тем необходимо признавать предпринимательской  деятельность, связанную со сдачей внаем жилого недвижимого имущества, с предоставлением постояльцам  услуг гостиничного типа (например, уборка помещения, охрана, стирка белья, приготовление еды).¹⁴ 
 

§  2Формы незаконного предпринимательства

    От  предпринимательской деятельности, обладающей совокупностью указанных  выше признаков, необходимо отличать незаконное предпринимательство, признаваемое правонарушением. В зависимости от степени общественной опасности и размера причиненного ущерба данное правонарушение влечет административную или уголовную  ответственность.

    Статьей 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление  предпринимательской деятельности: без государственной регистрации  в качестве индивидуального предпринимателя  или без государственной регистрации  юридического лица (ч. 1); без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (ч. 2); с нарушением условий, предусмотренных специальным  разрешением (лицензией) (ч. 3). Если эти  деяния не причинили крупного ущерба гражданам, организациям или государству  и связаны с извлечением дохода, не превышающего 200 минимальных размеров оплаты труда, то совершившие их лица привлекаются к административной ответственности. Необходимо иметь в виду, что ответственность  за осуществление некоторых видов  лицензируемой деятельности без  лицензии или с нарушением условий  лицензирования установлена и в  других нормах КоАП РФ (ч. 1 ст. 6.2, ч. 1 ст. 9.1, ст. 11.29, ст. 13.3 и др.). В этих случаях  квалификация правонарушения по ст. 14.1 КоАП РФ исключается¹⁵ .

    Уголовное законодательство определяет незаконное предпринимательство как осуществление  предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление  в орган, осуществляющий государственную  регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской  деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое  разрешение (лицензия) обязательно, или  с нарушением условий лицензирования. Если это деяние причинило крупный  ущерб гражданам, организациям или  государству либо сопряжено с  извлечением дохода в крупном  размере, то оно признается преступлением  в сфере экономической деятельности (ст. 171 УК РФ). Квалифицирующим признаком  данного преступления является его  совершение: а) организованной группой; б) с извлечением дохода в особо  крупном размере; в) лицом, ранее  судимым за незаконное предпринимательство  или незаконную банковскую деятельность.

    Важные  разъяснения о порядке применения ст. 171 УК РФ содержатся в Постановлении  Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 "О судебной практике по делам  о незаконном предпринимательстве  и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем"¹⁶. Так, в соответствии с п. 3 указанного Постановления осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в Едином государственном реестре юридических лиц или Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании соответствующего юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

    На  практике возникал вопрос, могут ли привлекаться к ответственности  за незаконное предпринимательство  физические лица, которые не зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, но при этом сдают в аренду или  внаем принадлежащие им на праве  собственности квартиры, дачи и другое недвижимое имущество. Пленум Верховного Суда РФ в п. 2 указанного выше Постановления  от 18.11.2004 N 23 разъяснил, что в тех  случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя  лицо приобрело для личных нужд жилое  помещение или иное недвижимое имущество  либо получило его по наследству или  по договору дарения, но в связи с  отсутствием необходимости в  использовании этого имущества  временно сдало его в аренду или  внаем и в результате такой  сделки получило доход (в т.ч. в крупном  или особо крупном размере), содеянное  им не влечет уголовной ответственности  за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного  дохода, то в его действиях при  наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 198 УК РФ.¹⁷

Незаконное  предпринимательство может быть выражено в трех самостоятельных формах — в осуществлении предпринимательской деятельности:

1. без государственной  регистрации — под отсутствием регистрации понимается занятие предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, либо отсутствием регистрации в качестве предпринимателя без образования юридического лица,  или когда лицо подало документы на государственную регистрацию предпринимательской деятельности и занимается ею до принятия решения по данному вопросу; либо тогда, когда лицо получило отказ в регистрации, но продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность.

   Обязанность пройти государственную регистрацию  закреплена Гражданским кодексом за всеми субъектами хозяйственной деятельности. Согласно п.1 ст.23 ГК РФ, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица только с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.  
«Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр» (Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей»). 
Единственным документом, подтверждающим государственную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности (будь то физическое или юридическое лицо), является свидетельство о государственной регистрации. Потеря свидетельства о регистрации не является основанием для исключения предпринимателя из реестра и независимо от наличия у него свидетельства лицо продолжает числиться зарегистрированным. ¹⁸

Так, приговором Курского городского суда Московской области от 18.10.99 г. был признан  виновным в занятии предпринимательской  деятельностью без государственной  регистрации, сопряженном с извлечением  дохода в особо крупном размере  житель города Курска Руднев В.А. Данный гражданин в течение 1996 года в  нарушение Закона РФ "О регистрационном  сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью  и порядке их регистрации" и  ст.23 Гражданского кодекса РФ, занимался  скупкой и продажей муки на предприятиях города, оказанием посреднических услуг, что принесло ему доход в размере 44175 рублей¹⁹. 
Важно так же знать, что индивидуальным предпринимателем может быть лицо, достигшее 14 летнего возраста (ст. 22.1. «Порядок государственной регистрации  физического лица в качестве индивидуального предпринимателя» Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

2. без специального  разрешения (лицензии) — лицензия является официальным документом, который разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение установленного срока, а также определяет условия его осуществления.

В настоящее время действует Федеральный закон от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», в ст.17 которого установлен исчерпывающий перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию. С момента вступления в силу данного федерального закона, согласно ст.19: «…виды деятельности, не указанные в настоящем законе, могут осуществляться без наличия специального разрешения (лицензии), при условии, что требования лицензирования данных видов деятельности не были ранее установлены федеральными законами».

Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии имеет место, когда:

- осуществляется деятельность после подачи заявления о выдаче лицензии, но до получения положительного результата и уведомления о поведенном лицензировании; 
- деятельность продолжает вестись после получения решения лицензирующего органа об отказе в выдаче лицензии, и хотя в этом случае отрицательное решение может быть обжаловано, однако право заниматься деятельностью, требующей лицензирования, у лица отсутствует;

- деятельность продолжается после приостановления лицензии, если были выявлены нарушения лицензионных требований и условий;  
- деятельность осуществляется после аннулирования лицензии лицензирующим органом или судом;

- предпринимательская деятельность осуществляется по истечении срока действия лицензии, если этот срок заблаговременно не продлен. 
- лицо не обращается в лицензирующий орган за лицензией, занимаясь деятельностью, требующей лицензирования.²⁰

   Так, приговором Курского городского суда Московской области от 20.09.99 г. ²¹были признаны виновными в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), сопряженной с извлечением дохода в особо крупном размере (ст.171 ч.2 п."б" УК РФ), Гайдар Т.Р. и Тухватский Р.Г. Данные граждане, будучи учредителями юридического лица и являясь ответственными за его производственно-хозяйственную деятельность, осуществляли строительно-монтажные работы без лицензии в нарушение Постановления Правительства РФ от 24.12.94 г. N 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности" и Постановления Правительства РФ от 25.03.96 г. N 351 "Об утверждении положения о лицензировании строительной деятельности". Всего от осуществления незаконной предпринимательской деятельности в 1996-97 гг. указанными гражданами был получен доход в сумме 110.0 тыс.рублей.

   Еще один пример:

   Приговором  Бугульминского горсуда Республики Татарстан от 14.07.99 г. был признан  виновным в аналогичном преступлении житель Бугульминского района РТ Байтемиров К.М., который, являясь главой крестьянского  хозяйства, в 1997-98 годах занимался  реализацией нефтепродуктов, не имея на это лицензии. Судом было установлено, что размер лицензионного сбора  на реализацию нефтепродуктов от общего объема товарооборота крестьянского  хозяйства составил 6061,8 рублей, что  причинило крупный ущерб государству.²²

3. с нарушением условий лицензирования- к подобным нарушениям относятся, в частности: несоблюдение условий, предъявляемых к выпускаемой и реализуемой продукции (например, условия об обязательном указании срока годности продукта и даты его выпуска); несоблюдение технических требований к осуществлению лицензируемого вида деятельности (к примеру: отсутствие необходимых санитарно — гигиенических условий для выпуска продуктов питания); осуществление деятельности за пределами территории, указанной в лицензии (т.е. лицензированы конкретные помещения, где выпускается продукция, или разрешена торговля спиртными напитками, а производство или торговлю переносим в иные помещения), а так же  иные нарушения.²³

   Начиная с 1993 года начинает складываться судебная практика привлечения к уголовной  ответственности по данной категории  дел.

   Характерным в этом отношении является дело В., рассмотренное Лефортовском межмуниципальным судом ЮВАО г.Москвы в 1998 году. Краткие  обстоятельства дела:

   В. обвинялся в совершении преступления, предусмотренного ст.171 ч.2 п.“б” УК РФ (осуществление предпринимательской  деятельности без лицензии с извлечением  дохода в особо крупных размерах). Поводом и основанием для возбуждения  уголовного дела послужили материалы  проверки ОЭП УВД г.Москвы. По обстоятельствам  дела, В. осуществил продажу продуктов  питания на сумму 45 000 рублей без  лицензии и в ходе контролируемой закупки был задержан. Органами предварительного следствия В. инкриминирована незаконная предпринимательская деятельность без специального разрешения (лицензии), сопряженная с извлечением дохода в особо крупном размере. Требование о наличии лицензии, якобы необходимой  для осуществления данной деятельности, содержалось, по мнению следствия, в  ряде Постановлений Правительства  Москвы (№ 699 от 15.08.95 года, № 551 от 25.06.1996 года, № 553 от 02.06.1996 года и др.). По мнению защиты, состав преступления в деянии В. отсутствовал.