Незаконное предрпинимательство

    Проведенный среди лиц, занимающихся предпринимательской  деятельностью, опрос показал, что  больше половины из них (из 150 опрошенных) - 53,4% - понимают под ущербом неуплату налогов, государственной пошлины, лицензионного сбора и иных выплат в соответствии с действующим  законодательством; 1,7% - нематериальный вред, выражающийся в нарушении основных принципов добросовестного рыночного  хозяйствования; 11,5% - причинение смерти, вреда здоровью граждан, наряду с уничтожением или повреждением собственности, 6,5% к неуплате различных взносов плюсуют нематериальный вред; 5% исходят из совокупности нематериального вреда и вреда жизни и здоровью граждан, факта наличия уничтожения или повреждения собственности.

    Эти же вопросы ставились и перед  сотрудниками правоохранительных органов, обеспечивающих безопасность на потребительском  рынке. 47,9% из 155 опрошенных понимают под  ущербом убытки в соответствии с  гражданским законодательством; 8,1% включают сюда налоги, подлежащие взысканию  с предпринимателей; 24% дополняют  указанное, еще и делая акцент на неуплату государственной регистрационной  пошлины, регистрационного сбора, иных выплат в связи с оформлением  лицензии; остальные затруднились ответить.

    Анализируя  преступления, совершаемые в экономической  сфере, приходится признать, что именно количественные показатели, выступая обязательным признаком состава  преступления, служат критерием их разграничения с иными правонарушениями, деяние становится преступлением, лишь достигая определенного уровня или  причиняя ущерб определенного размера, величина которых выражается количественным значением стоимостных критериев.

    Обобщив вышеизложенное, отметим, что незаконное предпринимательство является длящимся преступлением.

    Преступление  следует считать оконченным с  момента прекращения преступного  состояния.³³

    Субъект преступления общий - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста шестнадцати лет. Им могут являться согласно ст. 10 Постановления лицо, как имеющее, так и не имеющее статус индивидуального предпринимателя, руководитель организации или иное лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией, а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя.

    Если  лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое  постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены  обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без  специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с представлением заведомо подложных документов, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ (п. 11 Постановления).

И хотя «способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижению восемнадцатилетнего возраста» (п.1 ст.21 ГК РФ), на основании ст. 27 ГК РФ предусматривается возможность заниматься законной предпринимательской деятельностью по достижении лицом 16 лет в результате эмансипации, а в иных случаях и более раннем возрасте (ст.26 «Дееспособность несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет» ГК РФ).

То есть установленное ч. 1 ст. 20 УК РФ положение о том, что «уголовной ответственности подлежит лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста» не противоречит действующему российскому законодательству.

   Лица, не получающие в результате незаконного  предпринимательства доход, например, главный бухгалтер и руководитель предприятия, могут, по нашему мнению, в определенных случаях являться соучастниками преступления. Так, по делу В., в качестве обвиняемого был  привлечен главный бухгалтер  предприятия, но уголовное дело в  отношении него было прекращено за отсутствием в его действиях  состава преступления.³⁴

Субъективная  сторона преступления характеризуется виной в виде прямого или косвенного умысла. Лицо осознает, что занимается предпринимательской деятельностью с нарушением установленного порядка, извлекая при этом доход в крупном размере, и желает этого. При материальности данного состава преступления виновным предвидится возможность или неизбежность причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству, оно желает этого либо сознательно допускает эти последствия или относится к ним безразлично.

    Квалифицирующие признаки преступления - это его  совершение организованной группой (см. ч. 3 ст. 35 УК РФ и комментарий к  ней) или сопряженное с извлечением  дохода в особо крупном размере.

    При исчислении размера дохода, полученного  организованной группой лиц, следует  исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками (п. 13 Постановления).

    За  осуществление предпринимательской  деятельности без государственной  регистрации или специального разрешения (лицензии) либо с нарушением условий, предусмотренных лицензией, но не причинившей  крупного ущерба гражданам, организациям или государству и не повлекшей  извлечение дохода в крупном размере, предусмотрена административная ответственность (ст. 14.1 КоАП РФ)³⁵.

§2 Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство

Целью установления уголовной ответственности  за незаконное предпринимательство  является предупреждение перехода предпринимательской  деятельности в сферу теневой  экономики, выхода ее из-под контроля государства, что влечет нарушение  финансовых интересов государства, правил конкуренции на рынке товаров  и услуг, способствует распространению  поддельных товаров и некачественных услуг, иного обмана потребителей и  контрагентов.³⁶Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство предусмотрена ст. 171 Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ).

При рассмотрении уголовных дел по привлечению граждан к ответственности за незаконное предпринимательство в судебной практике возникает необходимость более четкого, законодательного закрепления положения о том, что должно признаваться доходом от незаконной предпринимательской деятельности. Связано это с тем, что Уголовный кодекс в качестве основания привлечения к уголовной ответственности признает извлечение дохода в крупном (ч. 1 ст. 171 УК РФ) или особо крупном (ч. 2 ст. 171 УК РФ) размере. Для целей ст. 171 УК РФ крупным ущербом, а равно доходом в крупном размере признаются ущерб либо доход в сумме, превышающей 1,5 млн руб., особо крупным - 6 млн руб. (см. примечание к ст. 169 УК РФ).

    Особое  внимание в связи с этим настоятельно рекомендуем обратить на положения  Федерального закона от 07.04.2010 N 60-ФЗ "О  внесении изменений в отдельные  законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 60-ФЗ). Ведь именно этим документом кардинально  изменены пороговые величины, отражающие крупность и особую крупность, для  целей примечания к ст. 169 УК РФ. Данный документ вступил в силу со дня  официального опубликования, т.е. с 09.04.2010.

    Федеральный закон N 60-ФЗ в целом направлен  на усиление уголовно-правовой защиты отношений в сфере предпринимательской  деятельности. В связи с этим усиливается  ответственность должностных лиц  за воспрепятствование законной предпринимательской  или иной деятельности. Цель Федерального закона N 60-ФЗ - усиление уголовно-правовой защиты отношений в сфере экономической  деятельности.

    Именно  Федеральным законом N 60-ФЗ установлены  поправки, исключающие из ст. ст. 171 и 172 ("Незаконная банковская деятельность") УК РФ указания на нарушение лицензионных требований и условий в связи  с неопределенностью этой формулировки. Это приводит к расширительному  ее толкованию, а в ряде случаев  открывает возможности для серьезных  злоупотреблений.³⁷

Кроме того, следует четко разграничивать доход полученный:

- при осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации — денежные средства и иная материальная выгода, полученные от реализации продукции (работ, услуг), основных фондов (включая земельные участки), иного имущества, а также полученные от внереализационных операций. При этом в состав доходов от внереализационных операций включаются:

- доходы, получаемые от долевого участия в деятельности других предприятий;  
 - доходы от сдачи имущества в аренду;

- доходы (дивиденды, проценты) по акциям, облигациям и иным ценным бумагам;  
- другие доходы от операций, непосредственно не связанных с производством продукции (работ, услуг) и ее реализацией за вычетом расходов, связанных с этой деятельностью³⁸

- при осуществлении предпринимательской деятельности без лицензии — денежные средства и иная материальная выгода, полученные от реализации продукции (работ, услуг), для производства которой требовалось наличие лицензии за вычетом расходов, связанных с ее осуществлением.

Еще один вид незаконного  предпринимательства - осуществление предпринимательской  деятельности с нарушением условий лицензирования, указанных в выдаваемой субъекту предпринимательской деятельности лицензии. Нарушение именно этих конкретных условий лицензирования и является незаконной предпринимательской деятельностью.³⁹

   Нарушение установленных в лицензии условий  означает по своей сути их фактическое  несоблюдение. К подобным нарушениям относятся, в частности: несоблюдение условий, предъявляемых к выпускаемой  и реализуемой продукции (например, условия об обязательной маркировке алкогольной продукции); несоблюдение технических требований к осуществлению  лицензируемого вида деятельности (размер необходимой производственной площади, технические характеристики производственного  оборудования); осуществление деятельности за пределами территории, указанной  в лицензии, и другие нарушения.⁴⁰

    Так, осуществление предпринимательской  деятельности без регистрации или  с нарушением правил регистрации, а  равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление  предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда  такая лицензия обязательна, если это  деяние причинило крупный ущерб  гражданам, организациям или государству  либо сопряжено с извлечением  дохода в крупном размере, наказывается штрафом в размере до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы  или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 ч, либо арестом на срок от 4 до 6 мес.

    Квалифицированный состав данного преступления предусмотрен ч. 2 ст. 171 УК РФ и содержит следующие  квалифицирующие признаки:

    - совершение данного деяния организованной  группой;

    - сопряженность с извлечением  дохода в особо крупном размере.

    При этом для квалификации преступления по ч. 2 ст. 171 УК РФ достаточно наличия  хотя бы одного из этих признаков.

    Деяние  по ч. 2 ст. 171 УК РФ наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок от двух до шести лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

В связи  с рассмотрением указанной нормы  УК РФ представляется необходимым рекомендовать  воспользоваться разъяснениями  Пленума ВС РФ, изложенными в Постановлении  от 18.11.2004 N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве  и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем". Этот документ появился в целях обеспечения  правильного применения законодательства об уголовной ответственности за преступления в сфере экономической  деятельности, предусмотренные ст. ст. 171, 174 и 174.1 УК РФ, и в связи с  возникшими в судебной практике вопросами.  

Незаконное  предпринимательство часто образует совокупность с иными видами преступлений: мошенничеством, причинением имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием, уклонением гражданина от уплаты налогов (ч.1 ст.198 «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица» УК РФ), обманом потребителей, незаконным использованием чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров (ч.1 ст 180 «Незаконное использование товарного знака» УК РФ) и др. Такие преступления, как правило, квалифицируются по совокупности соответствующих статей Уголовного кодекса РФ.  
В тех же случаях когда незаконное предпринимательство выражено в незаконном приобретении, сбыте, оружия, его основных частей, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств (ст. 222 УК РФ) изготовление оружия (ст. 223 УК РФ), незаконном оборот наркотических средств (ст. 228 УК РФ) и других (см, например ст.241 УК РФ «Организация или содержание притонов для занятий проституцией») ответственность наступает по указанным статьям и дополнительная квалификация содеянного по ст. 171 УК РФ «незаконное предпринимательство» не требует.⁴¹