Основания и порядок допуска защитника в уголовное дело

2. Полномочия защитника 

      Деятельность защитника способствует  достижению цели уголовного процесса, но весьма своеобразными способами и методами. Являясь самостоятельным участником процесса, защитник сам осуществляет выбор средств, методики и тактики защиты. В то же время он сочетает в себе полномочия представителя обвиняемого, с мнением которого связан при совершении наиболее ответственных процессуальных действий и определении позиции по делу, исключающей возможность коллизии по основному вопросу - о доказанности виновности.

      Цель деятельности защитника состоит в выявлении обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, и он может в связи с этим быть безразличным к установлению истины. К примеру, защитник не имеет права выявлять обстоятельства, изобличающие обвиняемого, поддерживать обвинение или соглашаться с последним в случае непризнания вины обвиняемым⁶

    Вместе  с тем, отстаивая права и интересы обвиняемого, защитник тем самым  содействует вынесению справедливого  и обоснованного приговора. В  силу специфики своей деятельности он осуществляет своеобразный контроль за применением норм права соответствующими управомоченными на то лицами. Он нужен правосудию как одна из гарантий от судебных ошибок. В этом выражается его общесоциальное и публичное значение. Следует, однако, иметь в виду, что ненадлежащее, по мнению следственных органов или суда, исполнение адвокатом своих обязанностей по защите интересов обвиняемого (подсудимого) не является основанием для вынесения частных определений в адрес последнего.⁷

      Защитник призван защищать и  отстаивать не всякие интересы  обвиняемого, а только законные  и только законными средствами и способами. Наряду с этим, указание в законе на использование защитником любых других средств и способов защиты, не противоречащих закону (ст. 53 нового УПК), ориентирует его на активную деятельность по защите законных прав и интересов подзащитных.

      Защитник обязан своевременно  доводить до сведения следователя, прокурора, суда данные об обстоятельствах, говорящих в пользу обвиняемого, о нарушении его прав с тем, чтобы эти нарушения были устранены. Адвокат не вправе занимать по делу правовую позицию, противоречащую интересам клиента.

      Имея поручение на ведение  дела, защитник обязан встретиться,  обсудить и согласовать позицию  защиты с обвиняемым⁸

      Адвокат вправе отказаться принять  защиту при наличии уважительных  причин: несогласие с позицией, избранной обвиняемым, или средствами защиты, которыми намерен пользоваться обвиняемый; в силу занятости в других процессах, в случае нахождения в командировке, в отпуске по болезни и др. Ряд обстоятельств, исключающих участие в деле в качестве защитника, указан в законе «Положения об адвокатуре РСФСР»

    В случае возникновения коллизии в  уже намеченной линии защиты и  безуспешности согласовать единую позицию адвокату следует разъяснить обвиняемому, что тот имеет право  на приглашение другого защитника  или отказаться от услуг защитника вовсе.

      Защитник в суде не связан  с позицией, которую он занимал  на предварительном расследовании,  поскольку в суде происходит  самостоятельное исследование доказательств,  при котором обвинение может  претерпеть те или иные изменения  или быть отвергнутым совсем. Исходя из материалов дела, вполне допустимо изменение позиции защитника и в суде второй инстанции, по сравнению с той, которую он занимал в суде первой инстанции.

      Адвокат, в отличие от других  защитников, не вправе отказаться  от принятой на себя защиты: это всегда влечет отмену приговора (Бюл. Верх. Суда РФ. 1992. N 5. С. 8). Недопустим отказ по мотивам отсутствия возможностей для защиты, обнаружившейся сложности дела. Отказом от защиты и переходом на позиции обвинения является опровержение адвокатом объяснений подзащитного о невиновности последнего. Отказом от защиты следует признать открыто выраженный защитником отказ от оспаривания какого-либо существенного для защиты обстоятельства и отказ от обжалования приговора, когда подзащитный считает его обжалование необходимым. Недопустим отказ от защиты в связи с принятием нового поручения или в связи с тем, что подзащитный не уплатил гонорара.

  Отказ адвоката от принятой на себя защиты является существенным нарушением права на защиту и влечет немедленную замену адвоката. Всякий отказ адвоката от принятой им на себя защиты нарушает закон и свидетельствует о невыполнении им своего профессионального долга, что является поводом для возбуждения дисциплинарного производства.⁹

      Реализация полномочий защитника начинается с момента допуска его к участию в дело. Момент этот определяется принятием следователем, судом, судьей, прокурором ордера или иного документа, подтверждающего полномочия данного защитника. Следователь, проверив полномочия адвоката, принимает решение (как правило, устное) о его допуске к участию в деле.

      Осуществление защитником, допущенным  к участию в деле, своих прав не может быть поставлено в зависимость от предварительного допроса подозреваемого или обвиняемого либо производства других следственных действий.

    Желание обвиняемого иметь защитника  на момент допроса должно быть исполнено  безоговорочно. Это положение распространяется и на любые следственные действия, где по закону разрешено участие  защитника.

      В арсенале средств защитника право на свидание с обвиняемым имеет особое значение в оказании помощи последнему.

    Перед первым и любым последующим допросом, а также перед любым следственным действием защитник вправе иметь  с подзащитным свидание наедине, конфиденциально, без ограничения его продолжительности. Нельзя, однако, прерывать уже начавшееся следственное действие для предоставления свидания с целью получения консультаций от защитника. Обязанность обеспечения надлежащих условий для свидания наедине лежит на следователе.

    Отсутствие подписи защитника в постановлении дает основание полагать, что при предъявлении обвинения он не присутствовал. Это обстоятельство служит основанием для возвращения дела на дополнительное расследование¹⁰

      Присутствуя при предъявлении  обвинения, защитник, прежде всего, сам обязан уяснить его сущность; проверить, соответствуют ли выводы, изложенные в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, содержанию этого документа и требованиям закона. Защитник в случае необходимости вправе, наряду со следователем, разъяснить сущность предъявленного обвинения, его последствия. Защитник вправе делать замечания по существу постановления о привлечении в качестве обвиняемого, заявлять ходатайства о внесении изменений в формулировку обвинения, если считает, что она недостаточно обоснованна или составлена с нарушением требований УПК.

      Защитник должен принять необходимые  меры к тому, чтобы обвиняемому  были разъяснены все его права  на предварительном следствии  и разъяснены так, чтобы обвиняемый  уяснил их. В том случае, если следователь этого не делает, защитник обязан безотлагательно заявить ходатайство о надлежащем выполнении требований ст. 58 и 149 УПК.

      Участвуя в допросе обвиняемого  и подозреваемого, а также в  иных следственных действиях,  защитник должен обеспечить выявление всех благоприятных для подзащитного обстоятельств. При этом защитник обязан принять и необходимые меры к охране личности обвиняемого в нравственном и психологическом плане и возражать против таких недопустимых приемов допроса, как угрозы, нереальные обещания и другие виды обмана, резкий тон и т.п.

 Ход и  порядок допроса определяет следователь.  Защитник вправе задавать вопросы  через следователя или с его  разрешения. Однако это условие  носит процедурный характер и  означает, что следователь не  вправе без всяких причин запретить защитнику задавать вопросы допрашиваемому. Защитник же не вправе задавать наводящие вопросы и не относящиеся к делу.

  Участвуя в допросе и производстве того или иного следственного действия, защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе этого следственного действия. Причем закон не предусматривает какой-либо реакции на подобное замечания защитника со стороны следователя.

  Присутствие защитника при производстве следственных действий, в которых участвуют обвиняемый или подозреваемый, зависит от усмотрения самого защитника, а не следователя. В других следственных действиях участие защитника зависит от результатов разрешения ходатайства об этом. Так, отказ возможен в тех случаях, когда следователь сочтет нецелесообразным присутствие защитника, если тот может оказать нежелательное воздействие на допрашиваемого, например, снизить степень его откровенности в изложении обстоятельств преступления. Законным будет отказ, если по тактическим соображениям недопустимо преждевременное ознакомление с данными, которые могут быть получены при производстве следственных действий.

      Допущенный в уголовное дело  защитник еще до окончания  расследования вправе знакомиться  с рядом процессуальных и иных  документов, а именно: с протоколами тех следственных действий, в которых участвовал его подзащитный, а также он сам; с документами, которые предъявлялись или должны были предъявляться подозреваемому или обвиняемому с протоколом задержания и постановления об избрании меры пресечения; с материалами, направляемыми в суд:

    а) в подтверждение законности и  обоснованности применения к подзащитному задержания или заключения под стражу в качестве меры пресечения и

    б) продления срока содержания под  стражей. До окончания расследования следователь не обязан представлять указанные материалы уголовного дела в подшитом и пронумерованном виде.

      Уголовное дело предоставляется  защитнику для ознакомления в  подшитом и пронумерованном виде  в полном объеме и с описью  листов дела.

      При ознакомлении с мат. дела защитник вправе выписывать из него всякие сведения в любом объеме, используя общепринятые способы: переписывать, стенографировать, перепечатывать на машинке, воспользоваться компьютером, осуществлять звукозапись материалов дела путем их оглашения, фотографировать, делать ксерокопии и т.п., лишь бы не затягивался без оснований срок ознакомления с делом. Если же дело еще не закончено, то применение оргтехники может осуществляться только с разрешения следователя, а в судебном заседании - с разрешения председательствующего.

    В новом УПК содержится поистине революционное  новшество, закладывающее принцип  состязательности с самого начала расследования  уголовных дел. Часть 2 статьи 53 устанавливает  право защитника собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи. А часть 3 статьи 86 настоящего кодекса говорит о том, что защитник вправе собирать доказательства путём:

    1-получения  предметов, документов и иных  сведений;

    2-опроса  лиц с их согласия;

    3-истребования  справок, характеристик, иных  документов от органов государственной  власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций,  которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

      Защитник вправе представлять  следователю и суду письменные  и вещественные доказательства, оказавшиеся у него, предпринимать  активные действия по сбору  информации. Защитник может осмотреть  место (объект) преступления и составить план или схему, произвести фотосъемку, если такие действия не нарушают чьи-либо интересы. То же относится и к киносъемке, запечатлевающей объект в динамике. Фото- и киносъемку защитник может произвести сам или поручить это действие специалистам. Защитник, как и любой гражданин, может (за пределами процессуальной формы) беседовать с людьми: получить информацию, например, у тех, кто обратился к нему с просьбой принять защиту обвиняемого, о лицах, которые располагают благоприятными для обвиняемого данными, хранят соответствующие документы и т.п.

      Представляя материалы, защитник  не обязан указывать, от кого  они получены, но должен пояснить, для подтверждения каких обстоятельств  они необходимы для дела.

      Материалы, полученные защитником, становятся доказательствами лишь после приобщения их к делу и должны быть проверены путем проведения следователем или судом соответствующего процессуального действия - допроса свидетеля, назначения экспертизы, осмотра предмета, местности или помещения и т.п.

   Заявление ходатайств, как в устной, так и в письменной форме - одно из эффективных средств защиты. Оно может быть связано с изменением квалификации преступления или меры пресечения, прекращением дела, или производством определенного следственного действия и решением иных вопросов, имеющих значение для дела.

      Признание судом заявленного  адвокатом ходатайства необоснованным  не может служить основанием  для вынесения частного определения  в отношении адвоката ¹¹.